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左氏解析司法考试试题 ——2002年之行政法与行政诉讼法部分(四)
发布时间:2019/6/28 9:39:59 作者:左明 点击率[70] 评论[0]

    【出处】本网首发

    【中文关键字】司法考试;司法考试试题;行政法;行政诉讼法

    【学科类别】行政法学

    【写作时间】2019年


      四、案例分析题
     
      九、(本题11分)
     
      某县医院根据上级文件的规定和主管部门批准,向县邮电局申请开通“120”急救电话,县邮电局拒绝开通,致使县医院购置的急救车辆和其他设施至今不能正常运转,而遭受损失。县医院遂以县邮电局为被告向县法院提起诉讼,请求判令县邮电局立即履行开通“120”急救电话的职责,并赔偿县医院的经济损失。县邮电局辩称:“120”急救电话属于全社会,不属于县医院。根据文件的规定,县邮电局的确对本县开通“120”急救电话承担义务,但是不承担对某一医院开通“120”急救电话的义务。原告申办“120”急救电话,不符合文件的规定,请求法院驳回县医院诉讼请求。县人民法院经审理查明:医疗机构申请开通“120”急救电话的程序是:经当地卫生行政部门指定并提交书面报告,由地、市卫生行政部门审核批准后,到当地邮电部门办理“120”急救电话开通手续。原告县医院是一所功能较全、急诊科已达标的二级甲等综合医院,具备设置急救中心的条件。县卫生局曾指定县医院开办急救中心,开通“120”急救电话。县医院向被告县邮电局提交了开通“120”急救专用电话的报告,县邮电局也为县医院安装了“120”急救电话,但是该电话一直未开通。县医院曾数次书面请求县邮电局开通“120”急救电话,县邮电局仍拒不开通。
     
      现问:
     
      1.本案县医院与县邮电局之间的争议属于民事争议还是行政争议,为什么?
     
      答案:是行政争议。邮电局在本案中属于经授权而成为行政主体的被告,本案中的争议涉及公共利益,邮电局对120电话的管理具有行政管理性质。
     
      左氏解析:
     
      如果鄙人没有看走眼的话,那么该题应该是取材于在《最高人民法院公报》2000年第1期上刊载的“溆浦县中医院诉溆浦县邮电局不履行法定职责案”。
     
      特别指出:在司法考试(这可是遐迩闻名、名满中华的“国家第一考”)命题中的这种做法,严重不当!!!有泄题——泄露国家秘密之重大嫌疑!
     
      一个可以预想的结果:《最高人民法院公报》的发行量和关注度一定会大幅度提高。
     
      关于该案的详尽评析,感兴趣者,可以参阅拙作《左氏评析“溆浦县中医院诉溆浦县邮电局不履行法定职责案”》,发表于北大法律信息网。
     
      愚以为:该案当然应该是民事诉讼案件,而当然不应该是行政诉讼案件。
     
      “邮电局在本案中属于经授权而成为行政主体的被告”,这纯属子虚乌有之奇谈怪论!在该题目的表述中,是根本无法找到“授权”的相关信息的。
     
      即使是在现实的、真实的司法实践中,该案的二审法院的法官所给出的授权结论,也纯粹属于欲加之罪、强词夺理。该法官居然在没有明示具体授权依据的情况下,就敢于悍然得出如下结论:“这些国有电信企业沿袭过去的作法行使行政管理职权时,应视为《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第四款所指的‘由法律、法规授权的组织’。”好一个“应视为”!如果都允许“应视为”的话,那么还要法律、法规授权干什么呀?只要法官大人一张嘴,某个阿猫阿狗的组织就可以被“视为”——摇身一变而成为法律、法规授权的组织。这简直就是在亵渎法律!
     
      “本案中的争议涉及公共利益,邮电局对120电话的管理具有行政管理性质。”
     
      这也当属无稽之谈。
     
      不错,医疗急救服务的提供肯定会涉及公共利益,医疗急救电话的使用也肯定会涉及公共利益。但是,在特定主体——医院与邮电局之间形成的特定纠纷——开通医疗急救电话的争议中,却不涉及公共利益。
     
      邮电局怎么可能对包括120电话在内的所有电话(也包括电话用户)具有“行政”管理职权呢?邮电局与所有电话(也包括120等特殊号码的电话)用户之间形成的是电信服务合同关系,而根本就不是什么“行政”管理关系。
     
      因此,该案当然应该是民事诉讼案件。
     
      2.原告的赔偿请求应否得到支持?为什么?
     
      答案:否。规定安装120电话的目的是实现一种公共利益,而不是为医院设定一种财产权,邮电局安装120电话的义务所对应的权利并非医院的财产权,因而医院不可因邮电局违背此法定义务而要求赔偿。
     
      左氏解析:
     
      原告的赔偿请求,当然应该得到支持。
     
      不错,邮电局安装120电话确实不是为医院设定一种财产权,邮电局安装120电话的义务所对应的权利也确实并非医院的财产权。恰如公安机关发放身份证并不是为公民设定一种财产权、公安机关发放身份证的义务所对应的权利也确实并非公民的财产权一样。但是,能够因此就否认医院因邮电局违背此项义务而要求赔偿的权利吗?不履行不针对对方财产权的法定义务或者约定义务的行为就无需承担赔偿责任,这到底是什么荒诞逻辑呀!
     
      在现实的、真实的司法实践中,该案的二审法院的法官在回应此项请求时所给出的裁判理由竟然是:“县中医院请求县邮电局赔偿购置的急救车辆和其他设施不能正常运转的损失问题,鉴于急救车辆和急救设备没有投入急救使用,这项损失不宜按《中华人民共和国国家赔偿法》第二十八条(七)项规定的‘直接损失’计算,因此依法不予支持。”
     
      可以看出,在这个问题上,命题者与裁判者发生了结论相同而理由各异的分歧。当然,他们的结论都是错误的,只不过裁判者的错误理由比命题者的错误理由更加离谱、更加夸张罢了。
     
      3.如果法院判令县邮电局自判决生效之日起15天内为原告开通“120”急救电话,县邮电局拒不开通,法院可以采取哪些措施?
     
      答案:
     
      (1)从期满之日起,对该邮电局按日处以50元至100元的罚款。
     
      (2)向邮电局上一级机关或者监察、人事机关提出司法建议,并要求将处理情况告知人民法院。
     
      (3)参照《民事诉讼法》第102条的有关规定,对主要负责人或者直接责任人员予以罚款处罚。
     
      (4)拒不履行判决,情节严重构成犯罪的,依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任
     
      左氏解析:
     
      拒不履行生效判决,该当如何?只需——依法——处置即可。
     
      在如此简单的问题(并不考察对鲜活案件的分析、判断能力,而只是摧残、折磨应试者的记忆、背诵能力)上,恕鄙人无暇去核对、核查、核实具体的法律规定。
     
      结语:
     
      由于精力和时间的原因(时间,是我最为稀缺、最为宝贵的所有物),我所得到的司法考试试题、答案和解析,全部来自于我的学生的提供。
     
      在此,特别致谢!
     
      强烈要求:敦请司法考试的主办者,在其官方网站上,无条件、无障碍、全部、完整公开历年、历次所有司法考试试题及答案。至于解析嘛,如果主办者足够襟怀坦荡、光明磊落的话,也请予以公开。虽然这些内容不属于《政府信息公开条例》所指的政府信息。但是,不公开,没道理!
     
      也许,在这个世界上,有很多东西都会——见“明”死!
     
      2002年,是统一司法考试的元年。
     
      自2002年始至2017年终,统一司法考试一共存在了十六年。之前是始自1986年的律师资格考试,之后是法律职业考试。
     
      拿这样的试题去考察,可真是够难为别人、为难自己的。
     
      请千万不要认为我这是在鸡蛋里挑骨头——玩弄文字游戏。请不要忘记:这可是试题——重大考试的试题!试题的一个极其重要的基本属性就是——考察应试者对专业知识掌握的细密和精确程度。并非开玩笑:要是不在试题里挖坑、埋雷,那也就不是好的试题了。应试者都是怀着十二万分的小心去看待试题的,生怕掉坑、踩雷。命题者俯拾即是、随处可见的不经意甚至根本就是漫不经心的表达,就完全有可能会令应试者产生无限的遐想——因为被误导而误入歧途的胡思乱想。
     
      如果技艺精湛、谨小慎微的应试者遇到了马马虎虎、大大咧咧的命题者,那么结果会是什么呢?????????
     
      细思极恐呀!!!!!!!!!
     
      如此粗疏、粗陋、粗鄙不堪的试题,可绝对不仅仅只是误导、坑害那些也许为数不多的精益求精、尽善尽美的应试者的问题,而是一定会使整个中国法学界和法律界全体同仁颜面扫地、无地自容、含冤受屈、蒙羞受辱的超级重大问题!!!
     
      拜托司法考试的组织者和命题者(其实也包括所谓的解析者),请你们都端正一下态度!请你们都提高一下水平!
     
      至少、至少、至少,也应该恭请像鄙人一样的人去作监题者——给你们的工作定定调、把把关。
     
      可千万别再裸体狂奔——丢人现眼了。
     
      不知道中国的法学学子们在看完本文之后会做何感想???
     
      鄙人的感受是:应试者(鄙人就曾经是过往的律师资格考试的应试者)和预备应试者被玩弄、被凌辱的,除了身体、精神之外(请回忆那些数不清楚的不眠之夜),还有智商。
     
      也许并不是开玩笑:历年司法考试所有科目的所有试题,可能都或多或少的存在这样或者那样的本可以避免的问题。本人负责揭发、检举、披露、公开行政法与行政诉讼法部分的问题,其他部分的问题,就有劳其他学科的法学同仁了。
     
      请千万别以为只有司法考试的命题者和解析者是糊涂虫,放眼望去,整个中国法学界和法律界,又有几个明白人呢???
     
      整个中国和整个世界,又有几个明白人呢???
     
      我现在开始严重怀疑:我所解析的上述试题,会不会是假冒的司法考试试题???
     
      我现在开始产生错觉:我们不是在观瞻考试试题,而是在欣赏幽默戏剧。这样的编剧和导演,还真是够给力的!!!
     
      人生,何尝不是一场戏剧呢?
     
      2019.05.09.于首都师范大学本部教师公寓
     
      后记:
     
      几年前,我曾经对2013年的司法考试的部分试题(限于专业和能力,只有法学理论、法治理念、行政法与行政诉讼法、宪法和职业道德等五部分)进行过一次解析。当时的初衷是为了帮助我的在校学生复习备考——冲击司法考试。
     
      现在,我打算将历年全部司法考试试题中的行政法(包含国家赔偿法和公务员法等等部门法在内的广义的行政法)与行政诉讼法部分进行一次系统、全面的解析。
     
      为什么又要重操旧业呢?无他,还是为了帮助我的在校学生复习备考——突破司法考试。此外,也是为了在该课程的教学过程中充实一些教学内容。
     
      实话实说:司法考试的试题,其水平之低、品位之差,其实根本就没有资格成为我阅读、思考和写作的对象。我也曾一直不屑于将它们作为自己的教学内容。在鄙人的课堂上,学习的对象当然就是诸如“溆浦县中医院诉溆浦县邮电局不履行法定职责案”之类刊载于《最高人民法院公报》之上的所谓的优秀典范(事实却未必如此,而很有可能大相径庭)的真实案例,而怎么可能会是如司法考试试题一般不堪的蹩脚货色呢!
     
      今天,仅仅就是为了一些不便言说、不能免俗的目的,我才勉为其难、无奈为之。
     
      在看过本文之后,方才知道:司法考试不过就是一个笑话、一出闹剧。
     
      在看过左氏的所有文字之后,终于悟到:中国的法律规范、司法裁判、行政行为、法学作品……等等等等,不过就是一个又一个、一个接一个的系列笑话。
     
      左明不能够点石成金,也不能够化腐朽为神奇,但却能够将一幕又一幕所谓的正剧都点化为一出又一出的闹剧,拆穿它们的画皮,揭露它们的本质。
     
      我们都需要有一双能够看清这个世界本质的明眸。
     
      左明出,天下笑。
     
      鄙人不是喜剧幽默大师,在左明带给世人的笑声中,是饱含着心酸的泪水的。
     
      这原本就是一个荒唐滑稽的世界。
     
      这根本就是一个不可理喻的社会。


    【作者简介】

    左明,北农讲师。

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