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对经济法几个相关问题的解读(下)
发布时间:2006/1/16 10:11:00 作者:刘剑文 点击率[2999] 评论[0]

    【出处】民商法网

    【学科类别】经济法

    【写作时间】2002年


    九是监督批评权。
      在消费者权益里有几个很重要的权利,比如保障安全权、知悉真情权、公平交易权、接受教育权等这都很重要。作为一个消费者来说,当权利受到侵犯,可以向法院或者其他有关机关请求保护。消费者的权力与经营者义务是对等的。
      
      经营者的义务:
      
      经营者的义务是法定的和约定的。这也涉及到消费者权益保护法和产品质量法的衔接问题。有些义务是法定的,有些义务是约定的。例如,空调爆炸了,生产商说买空调签合同时在合同里没有这个协议,就不想承担责任。此时承担责任是一个法定义务,因为涉及到人身安全了。比如说药厂生产一种药,药的效果非常好,这种药可以制百病,可以让人起死回生,这就是一种虚假的宣传,这是完全不可能做到的事情,还有出具相应的凭据、单据,不能侵犯消费者的人身权利等问题,在《消费者权益保护法》里面最重要的是搞清消费者的权利问题。英美法系与大陆法系在这方面规定不一样,大陆法系侵权赔偿和违约的赔偿都是单纯的补偿性,英美法系则是将补偿性和惩罚性结合在一起。因为第49条涉及到一个双倍偿还的问题,双倍赔偿这实际上带有一个赔偿性,英美法系和大陆法系的规定不一样,大陆法系侵权赔偿和违约的赔偿都是单纯的补偿性问题,而我国不管是侵权还是违约赔偿,都是以实际损害的范围作为标准,《民法通则》第177、179条也有类似的规定。但《消费者权益保护法》第49条规定了增加赔偿,这显然是借鉴了英美法系的作风,这种赔偿明显突破了补偿性的赔偿,是一种处罚性赔偿,这为了我国第一个适用惩罚金赔偿的立法。在我国,《消费者权益保护法》第49条还有一个目的,就是鼓励消费者,同欺诈行为、假货作斗争,这种鼓励对惩罚和制止来说是十分重要的,因为现在销售假货或欺诈消费者的行为众多,如果对这种行为不打击,不仅损害了消费者的利益,还将使群体消费的社会公益受到影响,会影响整个社会的消费。49条第二点是关于适用条件的问题,从适用条件上来讲,知假买假是否是消费者,知假买假者是否构成欺诈,这是知假买假案子的中心,也是我国消费者权益保护法第49条所规定的。什么是消费者,我国消费者权益保护法是这么规定的:消费者是为了生活需要,购买或者使用商品接受服务,但是对于这一条看法不一样,有人认为这条规定并不是消费者的定义,而是这个法的适用范围,根据现行消费理论,购买商品的人不外乎两种目的,或者是为了生活消费,或者是为了生产经营的生活消费,我们这里所讲的消费就是为了生活消费,为了生产消费这是我们所讲的经营者,我们立法在确定消费者定义时,强调了生活消费这一目的,这就排除了对经营者的适用问题。立法者或者准立法者并没设制任何规律的情况下,涉及到一个问题,对法律漏洞进行扩张解释时,应该遵循什么原则。知假买假的人是不是消费者,现在经营者往往是强者,我们的消费者往往是弱者,经营者凭借强大的经济、技术实力,为了谋取巨额经济利益,不惜采用各种手段,来损害消费者利益,消费者面对日益繁多的商品,铺天盖地的广告,为生活消费需要,不是为了生产和消费,而将其归结到生活消费中,知假买假的人不是为了生产需要和消费需要,也不是为了经营的需要,应该把知假买假者作为消费者权益保护法规定的消费者对待。这样保护他们的利益,是符合消费者权益保护法宗旨的,它实际上是介于消费者与生产者之间。关于欺诈行为问题,《消费者权益保护法》的出现是对民法理论的重大突破,我们在理解《消费者权益保护法》第49条对欺诈行为的规定可以参照最高人民法院对民法通则作出的司法解释,民法通则第58条有规定,以欺诈的手段使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效,最高人民法院在贯彻执行民法通则若干问题意见中的第68条规定,一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐藏真实情况使对方当事人作出错误的行为可以认为是欺诈行为,国家工商行政管理局在1996年为了配合消费者权益保护法专门颁布了一个办法,就是欺诈消费者行为办法,经营者在提供商品或者服务中采取欺诈手段来误导消费者,使消费者合法权益受到损害的行为。对于欺诈行为的构成要件,一是欺诈者必须有欺诈的故意,比如说销售失效的变质的商品,销售伪造产地的商品;二是欺诈者实施了欺诈行为;三是消费者因欺诈而陷入了错误的判断。
      
      九、生产者和销售者对产品质量的意义及认定产品缺陷的责任的标准
      
      产品质量的责任是产品质量不符合要求,给用户、消费者造成损失而应承担的责任。生产者、销售者应当保护产品的质量,这种保证又称担保,分为明示担保和默示担保两种,明确表示采用的产品质量标准以及通过产品的说明、实物样品等获取的承诺,产品质量符合国家法律、法规规定的要求,要符合安全、卫生的标准,应该具备应有的使用性能,法律没有直接规定。追究产品瑕疵担保责任,不以是否造成损害为前提,也不论是否存在过错,追究产品缺陷造成损害的法律后果,实行严格责任原则,适用于生产者,并适用于销售者。关于生产者的产品质量是义务和不作为。作为的义务要求有三个方面:一是产品应当符合内在质量的要求。不存在危及人体健康及人身财产安全的标准,具有产品应当具备的使用性能,符合在产品或者其包装注明采用的产品标准,符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况。二是产品或者其包装上的标识应当符合要求,包括合格证明、产品名称、厂家和厂址、产品规格、安全使用日期、警示标志等。比如甲厂生产的产品,说是乙厂生产的,就不符合质量的要求,侵犯了消费者的权益,侵犯了其他生产商的合法权益。有些商品有一个安全使用的期限,比如说荔枝,许多销售者将坏荔枝在水里泡了之后充好的卖,到第二天就坏了,这严重损害了消费者的利益,于是,上过当的消费者情愿买价格高一点质量好的荔枝。不作为指生产者不得生产国家明令淘汰的产品,不得伪造产地,伪造或者冒用他人的厂名、厂址。销售者的产品质量义务也分为作为的和不作为,销售者应对销售的产品质量负责,销售者应当执行进货检查验收制度,验明产品合格证明和其他标识,在进货以后,销售者应当采取措施,保持销售产品的质量,比如防止受潮、腐烂等,销售的标识也应当符合有关规定。同时也有不作为,销售者不得销售失效、变质的产品,不得伪造产地,伪造或者冒用他人的厂名、厂址。我们的产地有时也跟地理名称有关,产品质量法对于作为不作为的问题,销售者的责任和义务问题,生产者和消费者应保证产品质量,消费者权益保护法和产品质量法是一个问题的两面,消费者权益保护法是站在消费者的角度保护消费者的利益,产品质量保护法是从生产商、销售商方面保护消费者的利益,所以两个法的关系很密切。
      
      十、税法的要素及种类
      
      80年代,我国当时财政部和税务总局联合组团到美国去访问,是由美国的财政部长接待的,请访问团吃一顿饭是要经过国会批的,而且只批了饭钱,没有批酒水钱。这些钱是纳税人的钱,为什么议会对预算法那么重视呢?因为议会的代表是纳税人选出来的,要代表纳税人利益,其中有一个义务是对资金的使用要有一个交待,我们现在的人大代表不是代表纳税人的利益,现在的人大代表政治色彩比较浓,专业色彩不够。美国有一个老太太养了一只猫,一天她的猫跑到屋顶上去了,她马上打电话到警察局,警察跑来了之后,拿着梯子把她的猫拿下来了,有人问你为什么要这么做,她说我是纳税人,警察是靠纳税人养起来的,所以有人说纳税人是我们政府的衣食父母。在我国有人骑自行车闯红灯,被警察拦下了,警察要罚5块钱,这个人说:还想罚我钱,你不就是我养起来的嘛,本来警察想罚他5块钱,结果罚了他50块钱。这就是一种观念差异。我们现在的公务员有一个很重要的问题,即怎么样为纳税人服务?这里包括所有的机关。钱是老百姓的血汗钱,要懂得珍惜,收支要有一个严格的程序,美国政府哪个项目要多少钱总统说了不算,由国会的预算委员会投票决定。我国的预算分五级,这五级是中央预算,省自治区、直辖市的预算,还有市区的两个预算,预算的管理职权包括权力机关的、包括政府的,包括财政部门,可以看出他们的管理职权是不完全一样的,比如人大管理职权里面涉及到审查权、批准权等等。我国每年3月份有一个预算,有两会,我国半年的预算,要讨论半天时间。预算是对未来的计划,一种财政计划的方案,所以有政府、财政部门,人大的预算,我们至少要知道预算的一个范围。现在有国税和地税。在国外税法是非常受重视的,在1984年美国选总统的时候,有一个记者问一个公民说,撇开你的党性,你会选谁当总统,他说撇开我的党性,谁能使我增加收入,减少纳税,我就选谁当总统。所以在西方国家里面,要选总统,税收是一个很重要的政策。税法是很受重视的,比如在外国的律师,税法方面的律师比别的律师收入高2至3倍,在美国,税法的律师被认为是智商最高的律师,那些搞房地产、破产的律师是认为智商最低的律师。现在企业都在研究税收策划的问题,研究怎么样少纳税,又不违法,这样就要了解税法。我们税法是按照要素制定的,什么要素呢?对什么人征税,这是征税主体的问题,对什么东西征税,这是征税对象的问题,征多少税是征税质量的问题,在什么时间、什么地点、征多少税,这涉及到一个纳税时间、纳税地点、纳税多少的问题,有困难怎么办,涉及到减税问题,不纳税怎么办,这涉及到一个违章处理的问题,我国税收的收入都是围绕这些要素产生,纳税人是指依照税法规定直接负有纳税义务的自然人、法人或非法人主体,在国外,政府官员如果被批漏漏税是一件不光彩的事情。我们所讲的税,它有税种,在17世纪中国曾经有一个窗户税,开着窗户,享受大自然赋予给予的阳光和空气,就得纳税。所以说税存在于不同制度的国家,在同一国家的不同时期,根据这个国家的政治、文化的不同变化而不同,苏联征的无子女税,在我们国家行不通。荷兰创造了印花税,荷兰是西班牙的殖民地,在17世纪摆脱了西班牙的统治,建立了荷兰共和国,当时荷兰的航海业非常发达,他的整个的船舶占整个欧洲的2/3以上,航海的收入占欧洲的1/2以上,占世界的1/3以上,所以有"海上马车夫"之称。它摆脱了西班牙的统治后,西班牙不甘心,战争连年不断,战争需要钱,航海业也需要钱,国王很着急,怎么办,他把各级官员召集在一起,对他们说现在有谁能增加国家的财政收入,但不能让老百姓反对。印花税设制者就想出这样一个主意,盖上一个大公章老百姓就认为政府也确认它的效力,在这种情况下,你叫他交几个钱,他又何乐而不为呢,印花税这个大公章盖上去不就一个花吗,这就是印花税的来源,印花税被西方学者称之为良税。西方有一财政学者说,财政这一艺术,就是要在鹅身上拔掉最多的鹅毛,要让鹅发出最小或最少的叫声,印花税就达到了这个目的,把老百姓的钱收上来了,又让老百姓不叫苦连天。
      
      现行的税种法分为三个大方面:第一个是商品税法,第二个是所得税法,第三个是财产税法。商品税包括城建税(增值税、消费税、营业税和关税,这些税也叫城建税)还有教育附加税,我们国家现在60%、70%的税是来自商品税。两税是指增值税和消费税,我国20多种税种,这两个税种占的比例是很大的,是我国税收收入主要来源。
      
      (一)增值税,是以应税商品或劳务的增值额为计税依据而征收的一种商品税,是商品税中的核心税种,增值税主要是由税务机关征收,另外由海关、进口代征一小部分,增值的纳税人分为两类:一是一般纳税人,一是小规模纳税人,增值纳税专用发票只能是一般纳税人,小规模纳税人不能使用,小规模纳税人是指年销售额在规定标准以下,并且会计核算不健全不能按规定报有关税务资料的纳税人,他们是不能使用专用发票的。我国98年出现了三大税案,一个是河北的税案,一个是浙江的税案,还有一个是四川成都的税案,我国98、99年涉及的是上千万的税案,现在我国涉及的税案都是上千、上亿,几十、几百亿,我们讲的厦门税案,是三、四百个亿!一般纳税人是按增值额来纳税的,小规模纳税人按销售的全额来纳税,比如买东西是100万,卖东西110万,如果是一般纳税人,是10万的纳税,如果是小规模纳税人是110万的纳税,计算依据不一样,还有一点不一样,就是适用的税率不一样,我国一般纳税人的税率是17%、13%或0%,小规模纳税人的纳税率是6%、4%。一般纳税人可以凭增值税专用发票到税务机关去顶税,一张100万的增值专用发票,就可以到税务机关去顶100万元的税,但小规模纳税人就不能,如果要具有一般纳税人的资格,就要经过税务机关的认可,增值的增值货物包括三种:1、一般销售;2、视同销售;3、混合销售,即一项销售行为即涉及货物又涉及非应税劳务的行为。基本税率为17%适用一般情况下的销售货物,提供应税劳务和进口货物,低税率为13%。还有一种是出口税率,国家为鼓励出口,设了这个税率。小规模纳税人的税率是4%、6%。一般专用发票都有三联,但增值税专用发票有四联,还多有一个抵扣联。这就是说任何一增值税专用发票,在发票上有销售额,比如销售的数量、单价、总价、这是一部分,销售总额有一个税率,求出是增值税专用发票。增值税专用发票对一般纳税人才有意义,其它小规模纳税人是不能凭这个到税务机关纳税的,有的企业是专门开增值税专用发票,开一个增值税专用发票,给提成,开100、200万的,要给10%、20%的提成,这是手续费,所以开票的好处是什么呢?就是开票方的手续费,收票方的好处就是利用增值税的专用发票,可以去税务机关顶税,还有一个中介方是拿回扣的。现在有的企业可以用增值税专用发票抵债,比如两个企业有一个200万的交易,甲卖给乙200万的东西,乙付给甲150万,还欠甲50万,乙没有怎么办呢?开一个50万的增值税专用发票,就可用税来抵帐。
      
      (二)消费税消费税是以特定的消费品的额为计税依据而征收的一种商品税,在我国征收消费税的商品有五种。一个是因过度消费会对人体健康、社会秩序、生态环境造成严重危害的消费品,比如说烟、酒等。我国烟分为甲级、乙级,烟的最高税率是45%,一个烟草公司除了要交消费税以外,要交所得税,要交纳城建税,经过层层拔毛剩下无几。
      
      (三)营业税 营业税主要是对服务业所收的,是以应税商品或劳务的销售收入为计税依据而征收的一种商品税,我国主要是三类,提供纳税劳务、转让物品资产、销售不动产。劳务在我国要纳税,实际上在增值税、营业税里面都对劳务征税,在增值税里面主要指对加工或修理、修配劳务,对这两种劳务征收增值税,除这两种之外,其它劳务都要征收营业税。营业税在我国范围最广,比如银行、公共汽车公司等都要交纳营业税,律师业、会计师也都要交纳营业税。城建税的税款是供城市建设用的,有的地方路修的宽宽的,楼也很高,这些钱从哪里来的,这就是城市维护建设税,在我国的现行法律中规定,凡是交纳增值税、营业税、消费税的的纳税人,就一定要交纳城建税,因为城建税的交纳是以增值税、营业税、消费税的税额作为计税依据,它不以消费收入作为依据,我国有这么几种税率:7%、1%、5%,在交纳增值税、营业税、消费税的同时,一定要交纳附加教育费。
      
      (四)所得税,所得税有两种:一个是国内企业所得税,一个是外商和外国企业所得税,所以我国的所得税是内外有别,比如中彩、中奖、摇奖等,也要交个人所得税。湖南一个人,过去一贫如洗,后中了2个500万,一夜之间变成千万富翁,怎么交个人所得税?我国规定偶然收入要收20%的所得税,数额太低,因为工薪所得最高的税达到45%,而偶然收入才收20%,此政策是鼓励人们勤劳致富还是鼓励人们投机取巧?这显然不利于勤劳致富。我国个人所得税的主体有居民纳税、非居民纳税,在中国居住满一年的,就构成了税法上的居民,在中国境内境外的所得都要在中国纳税,但如果是非居民的话,只对在中国境内的所得纳税。92年,四川省有一建筑公司,想在叙利亚招标一个工程,叙利亚明确表示希望美国、欧盟、俄国、日本的公司来招标,建筑公司想把这个项目招下来,找了两个美国人说,我现在报1.7个亿,如果我招下来,你给我25%的代理费,1.7个亿的25%,代理费就4000多万,所有的费用美方出。一招标就成功了,从92年开始,每年分期付代理费,到了98年,四川的公司把老总换了,新老总不承认这个合同,认为代理费这么高是违法的,合同无效,还有近800万美金没有付,就不想付了。两个美国人告到了成都中级法院,成都中级法院审理认为代理合同有效,四川公司应该履行合同,800万美金应该付,四川公司不服,告到四川省高级法院,四川省高级法院请示最高人民法院,最后维持原判。判了以后这两个人就向法院申请强制执行,在执行过程中,四川公司向四川省的地税局举报这两个人在中国偷税,这样就不好执行,他们是否偷税,就涉及到双方的税收协定问题,要不要纳税的问题,如果说是所得,是劳务所得问题。
      
      (五)财产税 财产税包括资源税、房产税、土地使用税、土地增值税、耕地占用税、契税、车船税等,我国现在还有一个车辆购制税。我国一直准备征收开采原油税,但到现在还没有实现,原油税一开征的话,高速公路就不能收税了,因为费用已加到了油价里。
      
      我国去年对税收征管法进行了修改,可以说开创了中国立法史上的一个先例,过去要通过一个法律,讨论三次就可以通过,但去年到第四次才通过。税法与每一个方面的利益是息息相关的,在国外修改税法要通过充分的认定,为什么要征这个税,在国会要经过反复讨论后才能通过。我国现在的大量税法是经过国务院认定,国务院是一个行政执法机关,既制定法,又执法,难免会有一个滥用行政职权之嫌。所以在税收征管法里面有很多的制度,比如税务管理制度,税款的征收制度,税务检查制度等。我国制定税收征管法加了很多新的制度,比如说税收代位权,税收撤消权等。那么税收代位权,税收撤消权,这种案子告到法院去,法院把它当成是什么性质的案子,是刑事案件还是民事案件,要审理这个案件,是税收征管法新规定的制度,税收代位权、税收撤消权都是继承了合同法里面的代位权和撤销权,过去要么是行政案件,要么是刑事案件,那么作为行政案件是纳税人告行政机关,刑事案件涉及到税务机关和检察机关的配合问题,但是税收代位权、税收撤销权这就不是行政案件的问题,也不是刑事案件的问题,这是民事案件的问题。某一个纳税人,欠国家税款100万,另外一个债权人差该纳税人100万,债权人不要,也不去催这个款,这个时候怎么办?这个时候债权人就可以去行使代位权,又比如说该纳税人国家的税,财产低价处理给其他人,税务机关怎么办,可以行使撤销权,这是刑事还民事案件,如果是刑事案件,应该是纳税人告税务机关呢,这是税务机关告纳税人,过去有些人没有注意这些问题。税法是公法,与私法的关系越来越密切,税法最开始是从民法中分出来的,税收代位制度、税收撤销权、税务代理,这都是继承了民法的制度。
      
      十一、中央银行如何加强对金融监管
      
      我国进行了金融体制改革,到现在为止,已形成了以中央银行为领导,以国有商业银行为主体,多种金融机构并存,分工协作的金融组织体系。我国现在的金融体制叫分业经营,就是经营银行业务的,保险业务的,房地产业务的是分业经营。1999年美国现代金融服务法诞生以后,国际上的潮流是从分业经营向混业经营发展,银行可以经营保险,可以经营房地产。我国入市后经营市场开放了,必须要向混业经营发展。银行法包括中央银行法和商业银行法。我国有银行法、信托法、金融法,金融法比较完备,范围非常广。银行法包括中央银行法、商业银行法、政策性银行法,中央银行法有三种角色,是发行的银行,是政府的银行,是银行的银行。银行的钱从哪里来,是靠中央银行贷款给商业银行,有些中央银行对国会负责,我们的银行是对国务院负责的,不是对全国人大负责,有些国家中央银行是对财政部负责的。中央银行的货币政策的职能,涉及到中央银行的宏观调控体系,即发行多少货币,怎么样通过货币来稳定物价,不是说中央银行是印钞机,想印多少就印多少?国家现在发行的货币和货币可以购买的物质有个比例,如果你现在手上有一块钱,在全社会上有3.5元到5元的货物可以供选购,这就说明这个国家的物价基本平衡,而如果现在手上有一块钱,在全社会上有少于3.5块钱的货物供选购,说明物价过于膨胀。货币币值对中央银行是很重要的,要保证货币币值的稳定,促进经济增长。要实行货币政策的手段,法定存款者要在中央银行里面有法定准备金,万一出现问题,可以在中央银行取款。现在对金融业的监管是三驾马车,中央银行是对所有的银行进行监管,证监会是对证券业务进行监管,保监会是对保险业务进行监管,但总的还是中央银行进行监管。有人信用卡被人偷了,偷到卡的人把卡上3万元一天内全部取走了,丢失卡的人把银行告到法院,银行要不要承担责任?因为有的地方规定使用信用卡一天提出款额最多不超过3000元或5000元,那就是3000元或5000元以内的由丢款人自己承担责任,其余超过3000元的责任由银行负责,法院就判3000或5000以内的由丢款人自己负责,其余的责任由银行负责,银行也觉得很冤枉,因为工行和农行之间是联网的,是利用农行的机器把款取走了。所以现在银行怎么对信息进行保密,银行与存款人之间是合同关系,银行对储户的信息是负有保密义务。在没有法律规定的情况下,不允许任何单位或个人冻结、扣划存款人的存款,如果单位或个人冻结、扣划存款人的存款,必须依照法律、行政法规来办理,法律是指税收征管法和海关法,行政法规是指国务院发布的条例,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关他们在侦查、起诉、审理案件需要银行查询与案件之间有关的个人存款,这里需要向银行提交县级以上的人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关的正式的公函,并提交存款人的有关线索,比如存款人的姓名、储蓄机构的名称,存款的日期,这是有严格规定的。我国对储户只采用相对保密,不是绝对保密,要保护储户的正当合法的权利,人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关因为工作需要,可以查询我们储户的个人存款。可以看到我们国家对储户信息保密有这几个特点:第一、我国并没有银行对储户的特别法,像美国、瑞士它们都有特别的银行保密法,基于这一点有人愿意把钱存在瑞士银行,因为他对储户的信息是绝对保密的。第二、我国银行对储户的信息保密条款单一、简洁、抽象。第三、我们国家在立法上对银行保密的限制存在很多缺陷,银行对储户的信息保密上缺乏基本隐私权的保护,一是信息保密的范围,二是信息保密责任的认定。比如存单挂失后被冒领了怎么办,真正的储户查询时,银行能否为储户保密而拒绝查询。信息保密的范围问题涉及到能不能对第三人披露的问题,在大学里贫困学生的助学贷款有很多信息要输入到银行里面去,这也是涉及到一个范围的问题。应该扩大银行对储户信息义务内外的范围,经过储户同意的,就可以不保密,规范银行对储户信息披露的程序,银行对储户信息保密中的储户应该作广义解释,制定银行的信息保密法。
      
      十二、WT0与中国税法的改革
      
      中国入世主要解决二个大问题:一个是中国的市场开放问题,怎么样开放我国的市场,让外资能够进入我国的市场。另一个方面是中国税法的改革问题。入世后,政府都要遵循法制的轨道开展工作,大社会小政府比较明显,国家与企业,国家与个人的关系是税收的关系。企业与个人在法律的轨道上进行经营,国家要做的事情是依法收税的问题,这就涉及到国家利益、集体利益、个人利益的分配问题。新中国成立后,还有一段时间是引用国民党的税法,1951年颁发了全国税制要则以后,国民党的税法没有实施,我国的税法,经过了1950年、1953年、1958年、1973年到1978年、1983年的改革,在1983年我们国家进行第一步拟改税,1984年进行了第二步拟改税。拟改税调整我国的国有企业上交利润,在1983年、1984年把企业上交利润改为上交税收或利润,过去很长时间国有企业行使统收统制的方式,企业需要多少钱,国家就要拨款,企业挣多少钱,就上交国家多少钱,企业没有财力的机动权。1978年、1983年、1984年至1994年进行了一次税制改革,1994年税制改革无论从改革深度还是变革的广度都是前所未有的,在1994年之前,税收立法是由国家立法机关制订的,涉外的有个人所得税法、外商投资企业所得税法、税收征管法。为了给外国人一个良好的影响,为了充分吸引外资,就形成了在涉外方面都是法律,在对内方面基本是行政法的格局。 到1994年税制改革后,我们国家形成了一个税法体制,就是流转税法、所得税法、财产税法及税收程序法这样的一种体系。我国加入世贸组织有积极义务和消极义务,积极义务是我国入世时的承诺,如不履行就会影响加入世贸组织。我国1992年进出口的关税总水平在93%左右,加入世贸组织以后,我们承诺在2005年要把关税总水平降到10%左右,关税降低一个百分点,税收收入每年就减少几十个亿,因此是以牺牲国家的税收收入,来换取我们的融入国际贸易大家庭的这种资格。从1992年的93%到2005年降到10%左右,关税的税率降低有助于自由贸易。消极义务是法律是否修改不影响加入世贸组织,推翻销售、反补贴问题,不影响加入世贸组织。
      
      (一)WTO的几个重要原则
      
      原则本身反映了国际通行规则的法律法人,目前150个成员国,WT0的规则规范管理了95%的国际贸易,全世界贸易的95%以上与WT0有关系,它所管理的不仅是货物贸易,还涉及到服务贸易与贸易有关的知识产权或国际贸易,法院在审理、审查国际贸易,国际投资这些案件时,能否直接适用世贸组织的规则是有争议的问题。有人认为对世贸组织的规则可以直接适用,有人认为不能直接适用,应间接适用即把世贸组织原则通过国内立法转化。没有转化之前,遇到贸易的纠纷时把世贸组织的规则通过转化使用。
      
      1、最惠国待遇原则,最惠国待遇原则是一个国给另一国的国民待遇至少不得低于给第三国的待遇,一般涉及甲、乙、丙三方,甲给乙的待遇不能低于给丙的待遇。美国与日本企业银行想到中国经营银行业务,给予日本银行的待遇,按照最惠国待遇的话,不能低于给美国的待遇。相对应中国的待遇与其他国家的待遇是一样的,我们的企业到美国投资、贸易,美国给中国的待遇不能低于第三国的待遇。最近美国对钢铁征收高额的关税,我国节省至少在10个亿美元以上,欧盟甚至更多,那么我们国家没有加入世贸组织之前,不能向组织提起机制,现在可以。我们国家没有加入世贸组织之前山东的大葱卖给日本,日本不要,我们对其没有任何办法。最惠国待遇是最无条件的、最永久的,最普遍的。
      
      2、国民待遇原则,国民待遇原则是给予外国人与本国国民相同的待遇,最惠国待遇至少涉及三方,而国民待遇只涉及二方,本国人与外国人同等的待遇,给外国的待遇跟本国人应该是一样。我们很多行业,内商可以干,外商为什么不能干,如不能干,外商可以控告政府,没有给予他国民待遇。WTO原则承认商品或服务,应该享受该成员的商品和服务相同的待遇,如汽车,他的汽车销售到中国,中国不能给予高额关税,根据本国的汽车,本国的人什么样的待遇,那么就给别人什么样的待遇。为什么过去从国外进口的汽车价格高,因为要对国外的汽车征收100%、200%、300%的关税,国际汽车卖1万美元,来到我国可能卖2、3、4万美元,价格高就没有竞争力。我国的纺织商品销住日本、美国,没有加入世贸组织,就征收高额的关税。纺织品、玩具是我们国家创汇的重要商品,外国的商品或服务与进口国国内商品的服务要取平等待遇。国民待遇原则不仅涉及到知识产权,也涉及到服务贸易或货物贸易,主要目的就是为了防止成员国通过国内的政策、法律及税收等措施来抵销关税产生禁让效果,为国内的生产提供保障。国民待遇原则和最惠国待遇原则共同保证经贸往来,建立在非歧视的原则上,所以这两原则合称为非歧视原则,被称为WT0的基石。
      
      3、促进经济自由开放原则。世贸组织一个重要目标,就是促进开放贸易体制的形成,也要求成员要分阶段逐步的实现贸易自由化。过去对贸易管制很多,现在的目标是促进贸易自由化,要求成员国要逐步开放市场。发达国家的工业品平均关税由20世纪40年代末的40%左右,现在已经下降了3.8%左右,发展中国家现在已经下降到12%点几左右。过去为什么进口商品的价格高,因为它含有大部分关税,除关税以外,有增值税和消费税,国际市场上可能卖1千元的东西,关税增加后可能卖到5千元。商品的关税受到限制,发达国家这个商品的关税从78%扩大到99%,99%的这个商品的关税受到限制。发展中国家从21%扩大到73%,经济违规国家从73%扩大到93%。限制关税是为投资者提供了更好的市场安全感。我们开放市场的承诺,涉及到商业服务、医疗、娱乐、教育、生保、环保、建筑、电信、旅游等,这些领域都涉及到开放的问题。国外的大学与国内的大学联合办学,还有国外直接到中国招生,澳大利亚每年在中国拿到200万美元。现在把教育作为一个产业,我们都有继续受教育的必要,我国大学里的人数一年扩招几十万。北大MBA三年达七、八万元钱,清华的情形也是如此。1998年、1999年、2000年、2001年这四年中北京大学、清华大学加大了投资力度,教育部拨款68个亿。北大声称在2015年进入世界一流大学。
      
      4、法律统一实施原则。WT0要求它的成员接受它的全部原则,不允许对其中部分规则、条款保留实施。这里面有法律的全部统一事实,不能说法律有地区性。袒护条款是一个国家加入世贸组织或WT0规则不等的法律,仍然可以实施,但按世贸组织的要求不能这样做。另外,在加入之前的法律,与世贸组织相冲突,视为无效。WTO要求成员国在全部范围内包括少数民族、经济特区等地区统一、公正或合理的方式,实施与贸易、服务、知识产权有关的法律,不能搞例外,否则就不符合法律统一实施原则。
      
      5、透明度原则。所有成员国实施有关贸易的政策、法律或与成员国间签订影响贸易的现行的规定都必须公布,使它有透明度,所有与贸易有关的法规、政策,要具有透明度,企业或个人容易了解,这样做防止了成员国之间不公开的贸易。公开可以提高商业效率,降低交易成本,因为所有的贸易都是公开的。保证透明度有两个方面,通知和审批,世贸组织的成员,把所有的法律、政策通知世贸组织,世贸组织在必要时专门进行审议是否违反世贸组织原则。通知包括现有、正准备修改的,透明度原则对司法审判提出条件,法院的判决书是否公开,如果按照透明度原则的要求,判决书要公开上网。透明度原则对我们的政府、对我们的权力机关、审判机关、检察机关提出更高的要求,它可以降低交易成本,可以促进经贸的发展。
      
      6、司法审查原则。指独立行政机关之外的司法机构,对行政行为进行审查,所有行政的行为都要接受法院的审查。过去很多事情由行政机关作决定,行政复议问题、税务复议问题,税务机关不能向法院起诉,这不符合司法审查原则。行政机关没有最后的决定权,在世贸组织协议中法院包括司法法院、仲裁法院、还有行政法院。在国际上享有盛名的中国国际经济贸易委员、中国海事委员会的仲裁会收的案子一年达四、五百件,而有的仲裁委员会没有案子。
      
      我国税法改革的基本思路与世贸组织的要求有一些距离,但并不是说我国的税法与世贸组织不协调。按我们国家现行的税法,把个人的所得税分11项,其中11项是其他所得税,凡是解决不了的,国家征税时就以其他所得税进行征收,不符合国家税收制度的,容易侵犯纳税人的权利。按照税收法定主义的要求,现在的商品税里面没有一部法律,都是行政法规。因此,应把条例上升为法律,提高税收法的规格和档次,税务机关也好收税,因为老百姓认为政策与行政法规没有区别,有必要将行政法规上升为法律,依照法律纳税,我们的税务机关收税,包税属于政府的责任问题,对纳税人来讲不偷税,是基于对政府的信赖。税法里有诚实纳税原则,在没有证据证明他不是诚实纳税人之前,首先推定他是诚实纳税的人,怎么样恰如其分提高我们纳税人的意识?应该把大量的税收行政法规上升到法律,如果我们按这种要求,实际上对我们现在的人大代表提出了更高的要求,因为现在的人大代表对税法专业性的东西了解比较少,过多考虑了政治因素,而作为一个立法机构成员的身份地位,考虑了其在全国人民代表大会代表的名额安排及资格的设定上。我们按照国民待遇原则的要求,制定了现在企业所得税内外有别的二套制度。外商投资企业适用了外商投资企业和外国企业所得税,企业都是国民经济的系统,我们国有企业的发展跟我们不公正的税收政策关系很大,从法定税率上来讲国内外企业是一样的,但外商投资企业享受很多优惠。有的人分析说外商投资企业法定率规定是33%,实际上税率在12-15%左右,我们内地企业税率也是33%,但实际税率在25-28%之间,这是因为外商企业有许多优惠。比如说一二年免税,三、五年减税。有人对我们国家从1983到1992年10年期间,我们二年免税,三、五年减税的情况进行统计:我国的税基审计为1500个亿,按照33%的税率,税款流值是500亿,再加上其他优惠,10年期间我们税基是3000个亿,税款流失1000个亿,那么从92年到2002年这10年期间,税款流失更大。我们国家现在内外有别的税收制度,在目前很有必要按照国民待遇原则把这两部法律统一起来。国家税务总局规定从2001年1月1日起对合伙企业和独资企业不再征税,而是根据个人所得征收个人所得税。总公司与分公司、母公司与子公司要不要合并纳税的问题,母公司具有独立的人格的,规定总公司和分公司分配合并纳税,好处在于可以让企业赢亏互体,总公司亏了,分公司盈利了,可以用分公司的利润充抵总公司的亏损。现在争议大的一个问题是母公司和子公司是否能合并纳税,他们都是独立人格,允许了合并纳税,它们就可以相互转移利润,这是国际法律上司空见惯的问题。如A企业(甲国)、与B(乙国)、C(丙国)企业三个企业,如A企业把物品卖给B企业,货物是100万元,A企业的税率为33%,现在丙国是低税,像香港就是低税港,只有15%、16%,A公司想办法在丙国想方设法设立一个子公司或分公司,税金可以降低,我们A公司可以与C企业签订合同,再由C企业与B企业签订合同,再由C企业的100万元卖给B企业,现在C企业的税率为33%,实际上货物由C企业直接卖给A企业。签订两个合同,而货物根本没有到C企业,直接到了B企业,这样就出现了一个地税问题,我们可以知道大公司都是由许多分公司构成的,有贸易的、金融的、运输的等,这利用了税法上的漏洞。母公司与子公司不能合并纳税,因为他们是独立的主体。我国个人所得税是有规定的,从分项所得向综合所得相结合,现在的个人所得税法是分项所得,每一项所得都适用一种税率,而现在正在制定的个人所得税法,就准备把个人所得综合到一起叫综合所得。而我们现在每一项都有一个扣除,至少扣除800元,一部分是分项所得,一部分是综合所得,这就决定了我们纳税多少的问题,已经订下了综合所得与分项所得相结合的模式。所得税的起征点是许多人关心的问题,现在个人所得税是800元,800元以下的叫工薪所得,北京规定为1000元,上海规定1200元,深圳规定1400元。分项所得向综合所得相结合后,要扣除多少是国家税务总局定的事情,应该坚持效率优先、兼顾公平的原则。个人所得税是坚持优先坚持效率,国家对修改个人所得税如何解决公平的问题,对我们每个人都有利。综合税中应加入偶然所得税,因为它只是凭一种投机,只占20%的税很低。反过来,我们又不能把所有的钱全部放在这里。中国所得里面出现了九级超率现象,政府提档次,所以把九级改成六级,这是很重要的问题,那么这个税率档次少了以后我们的税率也就相应减少。现在电子商务的发展对我们的税法影响很大,网上贸易是超领土,超国界的贸易。有一部电话,有一台电脑加上调制解调器就可以改变一个营业地点,关税怎么征收?增值税如何征收?所以我们的个人所得税里修改的内容比较多,应该坚持公平优先,坚持效率。国家绝不能把对个人所得税法的修改作为增加国家税收收益的投入的部分。其他税法的问题涉及遗产问题,遗产税法有几个方面的问题,一个是遗产的模式,是先赠后分,还是先分还赠,模式不一样就决定了纳税不一样,作为纳税人来讲,当然应该是先分后赠对纳税人有利,因为它可以降低起点。比如200万元,订50万元为征收费,那么200万的税款就减至了20%多。现在有些父母在购买房子时要考虑子女的问题,一般情况下子女比父母的寿命长,所以父母的名义购买时到死亡时要交税,那么他就不可以避免交这部分遗产税。现在我们遗产化的不动产是很容易估算,但对动产不好估算,如证券、票据、现金等,如何知道是多少?除非在分遗产不公时,自己供出来,继承人留下100万元,那么如何知道继承人给被继承人留下多少遗产?所以这都是存在的一些问题。第二是社会保障税,大家知道我们国家在1997、1998年曾经搞了一个经济软着陆,那时物价很高,进行经济软着陆,我们认为这是刹车容易启动难。为什么?就是刺激经济把存款利率一降再降,让老百姓拿手中的存款去买股票,但老百姓不这样做,因为我们社会保障制度没有跟上,在银行里的存款是养老的钱,如果拿钱买了就什么也没有了。当时为了刺激股市,开始征收存款利息所得税,就是刺激投资,我们的社会保障制度要通过社会保障税给国家拿一笔、个人拿一笔,有人说我们中国入世到2005年可能增加1000亿美元的投资,能够增加100万个就业机会,这个看法是不全面的,有人进行过统计我们现在国有企业下岗职工有5000多万人,这个数字表明我们国家的下岗人数不但不会减少反而还会增加。在我国没有人提出纳税人的权利,但实际上纳税人有很多权利,我们主张权利和义务是对等的。只有在文明国家,在尊重纳税人的权利情况下,我们才能考虑到保护整个纳税人的权利,纳税人对国家的贡献很多。我们这里的税收,知识权,这就要求保密权,申请减税、诉权,控告监举权,要求回避权,要求奖励权、纳税有许多权,国家税务总局说我们国家去年修改税法当时有很多税务部门不理解,但事实上它对改变税务的工作和方法很有帮助的,作为纳税人来讲我们的权利得到了尊重,才会积极的去履行纳税义务,我们应该讲文明服务、微笑服务,纳税人来了你要笑脸相迎。对纳税人的保护是非常重要的。在我国有必要在一些地方设立地方税务法和税务大厅,把涉税案件都交由税务审判厅管理,美国有税务警察,随时可以查纳税人,现在许多税务干部的生命都受到威胁,收税时候有时被打了、杀了。有资料统计92年至99年全国死了几百个税务干部,找纳税人要钱,涉及到税务干部生存的问题,所以我们司法保障体制包括税务检查,过去的税务犯罪案件是由检察机关进行侦查,现在交由公安机关,从法律素质上来讲,他比检察机关低一些,他怎么去对税务案件进行侦查呢?税收司法保障体系建立很有必要。税收政策的改革问题,我们给外商是超国民待遇,税收优惠非常多,远远超过了类似的企业,所以很有必要对国家税收制度进行讨论,它不符合我们现在的发展问题,对外商税收优惠应该从地区型向产业型发展,因为我们以前是经济特区到经济开发区,税收是如何过来的,我们从来没有进行过评比,也不知道因实行外商优惠而给国家带来多少产值,所以应把优惠列入国家预算,国家规定今年给外商多少亿的优惠,到下一年结算时有个检查。其实,外商到中国投资看重的并不是中国的税收优惠政策,他们到中国投资看重的是中国的市场、廉价的劳动力、原材料,再加上中国政治上的稳定,不管是否给其优惠他都会在中国投资。实际上给其税收优惠,也未必能得到受益。如果中国给其优惠,但其回到自己的国家照样纳税,也就是他们把我们国家的钱拿到他们国家去,他们不仅不感谢我们,还嘲笑我们傻。中国入世后税法改革是全方位的,当然也不是要税法发生翻天覆地的变化,因为我们还有许多法律是与世贸组织一致的,不一致的我们要完善。
      
      

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