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企业“上划”的法律意义
发布时间:2008/11/24 15:57:00 作者:王建胜 点击率[1431] 评论[0]

    【学科类别】公司法

    【写作时间】2008年


    企业上划是国务院为了整合市场发展壮大企业规模提升国际竞争力而在同行业内对全国各地的企业进行重组而作的一项前奏工作。就国务院要求全国石油化工企业重组成中石油和中石化两个集团公司而言,上划的具体步骤:第一步是上划地方企业为中央企业,表现形式是主管部门由原先的地方政府到上划后的中企;第二步再根据所上划的企业资产状况确定是否纳入资产重组的对象,对一些资产状况不良(资产净值为负)的不被纳入重组范围。 

      窥斑这种工作部署可以得出,不是所有的上划企业都要在法律人格上发生变化,资不抵债的地方企业虽然主管单位发生变化,但是法人独立人格性没有破坏,资产没有丝毫增减,划归后该怎样进入清算还是破产程序还是依旧。但是,问题就出在上划文件上同时规定实行上划企业不清产、不核资和不审计的“三不政策”,这样的规定的确加速了上划的进度,但是许多地方企业肩背着重大的债务负担,因为“三不政策”使一些被上划的企业死债变成了活债,中企极不情愿为此埋了单。 

      那么在现实司法实践中如何区分两种不同的“上划”企业的法律责任呢?最好的办法还是从主体上判断法律人格是否变化,在资产上辨分有无新的股东资本介入。 

      以濮阳市石油公司在濮阳市工商管理局存档的工商营业执照以及历年年检档案资料分析:每年的财务审计报告环环相扣,证明法人资本没有转移、抽逃;上划后果在登记内容上只变更了主管部门,即有濮阳市商业贸易局变成中国石化集团河南石油总公司。濮阳市石油公司虽然从形式上出具了上划时刻的资产负债表,但公司人格未变化,排除了合并、分立的可能性;又因没有清理、清算资产,则排除了并购的可能性。因没有发生债务债权概括承受的事实,股东有濮阳市商业贸易局变成中国石化集团河南石油总公司没有改变国有独资公司的组织性质,无需履行清算以及三次公告等法定义务,所以原公司不改变法人承担有限责任的原则。 

      再分析一下中级法院的裁定“认为中国石油化工集团公司对濮阳市石油公司没有进行清理清算,对债务置之不理导致无遗留财产可供执行”:结论缺少二个至关重要的前提,一是对濮阳市石油公司进行清理清算做出1998年8月31日上划时资产审计报告;二是无遗留财产可供执行的实际原因。只有这样才能正确适用最高法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第81条、第83条的规定,否则缺乏实体证据导致执行证据不足。 

      此外,申请人认为中国石油化工集团公司接收了濮阳市石油公司十亿多资产,应在此资产总额内承担有限责任,这种认识无论从事实还是法律角度分析都是不成立的。 

      此资产总额采自1997年底财务报表信息,这些静态的资本财务信息于偿付能力没有关联,不仅与上划时刻的财务状况列明资产总额不符,而且也与经审计后调整的资产总额也不相符合,说明基点没有选准确。 

      债权融资是实现债权的一种方式,但本次上划因为没有触动石油公司的公司资本,适用债权保护制度来弥补公司有限责任的不足让股东承担有限责任,实为不妥。资产总额于偿付能力没有关联,实现债权最主要的是公司拥有多少具有流动性的、及能及时变现的资产。 

      中国石油化工集团公司接收濮阳市石油公司的资产总额,接收的“资产”不是资产总额的概念而是净资产的概念。净资产(所有者权益)不仅能说明资产的来源还是唯一可以作为交易标的的“物”,一般包括:优先股、普通股、未分配利润和资本盈余等。能发生资产转移的是净资产而不是资产总额,负债无法发生并购让双方直接产生交易。就本案而言上划时的净资产为9,844,684.44元,经审计部门就家属楼转化成私有财产以及核销的其他会计项目调整后的净资产为-16,356,662.29元,所以,负资产只能成为理论上的交易标的了。 

      

    【注释】
    作者简介:王建胜,男,1990年山东大学法律本科毕业,1997年至今专业律师,1991年获得山东省新闻写作一等奖,长期在企业从事管理工作。

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