第三方增信文件性质判断的“三个步骤”——从九民纪要到民法典担保解释
2021/3/29 9:05:08  点击率[264]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】民商法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2021年
    【中文关键字】增信文件;债务加入;保证;独立合同
    【全文】

      前言:增信措施又称信用增级措施,在金融资管业务中,往往通过第三方差额补足函、回购义务、流动性支持、债务加入等方式,提升金融产品的信用等级、减轻投资风险。增信措施的法律性质,决定了责任承担的方式。增信文件的法律性质认定,是实务中比较复杂的问题,在司法实践中可能因为内容不同定性不同。
     
      增信文件的性质,主要可以包括保证、债务加入和独立合同关系。《民法典》第681条和552条对保证和债务加入分别做出了规定。债务加入亦称并存的债务承担,是指债务人不脱离原合同关系,第三人加入债的关系后,与债务人共同向债权人履行债务。保证与债务加入均有担保债权实现的功能,但责任承担不同。
     
      增信措施的类型、增信措施的性质判断,从《九民纪要》到《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释》(以下简称《民法典担保解释》),是否作出了进一步明确和创新?
     
      一、九民纪要的增信类型及性质判断
     
      1.增信文件类型:第三方差额补足、代为履行到期回购义务、流动性支持等类似承诺文件。
     
      2.增信文件性质判断:
     
      首先,增信文件的内容是否构成保证。保证,当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时,保证人履行债务或者承担责任的合同。保证的方式,《民法典》686条规定,包括一般保证和连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。
     
      其次,根据增信文件的内容,符合保证规定的,认定成立保证合同关系;不符合保证规定的,依据承诺文件的具体内容确定法律关系,确定相应的权利义务关系。第三方增信文件除了保证,还有债务加入类型等其他类型,九民纪要虽然没有具体规定,但是保持了该条款规范内容的开放性。
     
      3.《九民纪要》规定:91.【增信文件的性质】信托合同之外的当事人提供第三方差额补足、代为履行到期回购义务、流动性支持等类似承诺文件作为增信措施,其内容符合法律关于保证的规定的,人民法院应当认定当事人之间成立保证合同关系。其内容不符合法律关于保证的规定的,依据承诺文件的具体内容确定相应的权利义务关系,并根据案件事实情况确定相应的民事责任。
     
      二、《民法典担保解释》的增信文件类型及性质判断“三步骤”
     
      《民法典担保解释》在九民纪要基础上,更进一步增加了增信措施的范围,对于增信类型划分更加明确;同时明确了不同增信措施的保证效力、债务加入效力、其他合同效力。《民法典担保解释》与九民纪要比较,更加注重鼓励交易和解决企业融资困难,尝试了独立责任的创新,确立了第三方增信文件性质判断的“三个步骤”。
     
      1.增信文件类型:以承诺文件的性质划分了增信类型。
     
      第三人向债权人提供差额补足、流动性支持等类似保证承诺文件;第三人债务加入或者与债务人共同承担债务的承诺文件;第三人提供的其他承诺文件。
     
      2.增信文件性质判断三步骤:——以第三人承诺文件的性质作为判断依据。
     
      首先,依照第三人承诺文件的真实意思表示加以判断。承诺文件具有提供担保的意思表示的,认定为保证;具有加入债务或者与债务人共同承担债务等意思表示的,认定为债务加入。
     
      其次,存疑推定为保证。无法确定保证还是债务加入,推定为保证性质。
     
      其三,既不符合保证又不符合债务加入,构成独立责任。——增信措施的创新。
     
      如果保证与债务加入法律关系均未构成,债权人可依据承诺文件请求第三人履行约定义务。
     
      3.《民法典担保解释》第三十六条:第三人向债权人提供差额补足、流动性支持等类似承诺文件作为增信措施,具有提供担保的意思表示,债权人请求第三人承担保证责任的,人民法院应当依照保证的有关规定处理。
     
      第三人向债权人提供的承诺文件,具有加入债务或者与债务人共同承担债务等意思表示的,人民法院应当认定为民法典第五百五十二条规定的债务加入。
     
      前两款中第三人提供的承诺文件难以确定是保证还是债务加入的,人民法院应当将其认定为保证。
     
      第三人向债权人提供的承诺文件不符合前三款规定的情形,债权人请求第三人承担保证责任或者连带责任的,人民法院不予支持,但是不影响其依据承诺文件请求第三人履行约定的义务或者承担相应的民事责任。
     
      三、法律总结及律师建议
     
      1.金融资管业务中常见的增信措施,主要包括:第三方差额补足函、回购义务、流动性支持、债务加入等类型。《民法典担保解释》与九民纪要比较,对于增信类型的划分,从第三方提供的承诺文件性质出发,分为保证、债务加入、独立责任三类,实务涵盖更加全面。同时,增信措施除保证外,《民法典担保解释》明确了债务加入和独立责任。
     
      2.关于增信措施的性质判断,《民法典担保解释》确立三个步骤的认定规则。首先依照第三方提供的承诺文件的真实意思表示加以判断,其次保证、债务加入存疑时,按照保证法律关系处理。如果既不符合保证也不符合债务加入,债权人可以依据承诺文件请求第三人履行约定的义务或者承担相应的独立责任。
     
      3.律师建议:从九民纪要到民法典担保解释,对于增信措施的性质判断,均秉持了需要探究当事人真实意思表示,坚持文义优先原则。因此在设定增信措施时,需要注意对当事人真实意思的表述,明确“保证”、“债务加入”或其他形式,义务履行的顺位,以免未来产生歧义与不确定的风险。

    【作者简介】

    李玮,律师,上海法学会会员,上海律协银行业研究委员会委员。


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