民法典担保解释:一般保证的保证合同诉讼时效起算变化——2类情形+4个除外
2021/2/8 20:12:28  点击率[153]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】民商法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2021年
    【中文关键字】一般保证;先诉抗辩;拒绝承担;起算
    【全文】

      编者按:保证债务的诉讼时效一直是实务中难点,关于一般保证的保证合同诉讼时效起算时间,民法典与《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》有关担保制度的解释》(以下简称《民法典担保制度解释》)新规发生了变化,这也是民法典担保体系中的创新与亮点之一,本文拟对此进行解读。
     
      保证债务的诉讼时效,是指当债权人请求保证人履行保证债务,若在法定时间内不行使权利,债权人将在诉讼中丧失胜诉权。诉讼时效是法律保护权利的法定期限,因此何时起算至为关键。
     
      一般保证主要特征是先诉抗辩权,即保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任。一般保证的保证合同诉讼时效又是何时开始起算?
     
      一、原《担保法问题解释》:从判决或者仲裁裁决生效之日起起算。
     
      《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》(以下简称《担保法问题解释》)规定,一般保证保证合同的诉讼时效,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。也就是债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间从法院判决或者仲裁机构的裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。实务中虽然经法院判决或仲裁裁决了,但还要执行债务人财产,因此与“债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前”不承担担保责任的先诉抗辩权存在一定冲突。
     
      《担保法问题解释》第三十四条:一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。
     
      连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。
     
      二、《民法典》:保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起开始计算。
     
      《民法典》将原担保法规定的一般保证的保证合同诉讼时效的起算时间,从判决或者仲裁裁决生效之日起计算保证合同的诉讼时效,改变为保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起开始计算。民法典规定,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。如何理解“保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起”?保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日,是指债权人经过诉讼或者仲裁,并就债务人的财产依法强制执行仍不能获得债权实现之日。[i]
     
      《民法典》第六百九十四条:一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。
     
      连带责任保证的债权人在保证期间届满前请求保证人承担保证责任的,从债权人请求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。
     
      三、《民法典担保制度解释》:一般保证的保证合同诉讼时效起算的具体规则。
     
      《民法典担保制度解释》规定了一般保证的保证债务诉讼时效的具体起算规则,原则上与一般保证的先诉抗辩权相切合,两类情形+四个除外。
     
      1、法院终结本次执行程序裁定,保证债务诉讼时效自裁定送达债权人之日起开始计算。根据《民事诉讼法》二百五十七条(三)项“作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人的”、(五) 项“作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的”,法院终结本次执行程序裁定,亦自裁定送达债权人之日起开始计算。
     
      2、法院未作出终结裁定的,保证债务诉讼时效自收到申请执行书之日满一年起开始计算,除外情形是债务人仍有财产可供执行。
     
      3、存在民法典第六百八十七条第二款但书规定情形的,保证债务的诉讼时效自债权人知道或者应当知道该情形之日起开始计算。
     
      《民法典》第六百八十七条规定了一般保证保证人享有先诉抗辩权,但是有下列四种情形之一的除外:(一)债务人下落不明,且无财产可供执;(二)人民法院已经受理债务人破产案件;(三)债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;(四)保证人书面表示放弃本款规定的权利。对于存在上述四种情形之一的,一般保证保证人不具有先诉抗辩权,保证债务的诉讼时效自债权人知道或者应当知道该情形之日起开始计算。
     
      《民法典担保制度解释》第二十八条规定:一般保证中,债权人依据生效法律文书对债务人的财产依法申请强制执行,保证债务诉讼时效的起算时间按照下列规则确定:(一)人民法院作出终结本次执行程序裁定,或者依照民事诉讼法第二百五十七条第三项、第五项的规定作出终结执行裁定的,自裁定送达债权人之日起开始计算;(二)人民法院自收到申请执行书之日起一年内未作出前项裁定的,自人民法院收到申请执行书满一年之日起开始计算,但是保证人有证据证明债务人仍有财产可供执行的除外。
     
      一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁,债权人举证证明存在民法典第六百八十七条第二款但书规定情形的,保证债务的诉讼时效自债权人知道或者应当知道该情形之日起开始计算。
     
      四、本文总结及建议
     
      1、一般保证的保证合同诉讼时效的起算时间,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起开始计算。保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日,是指债权人经过诉讼或者仲裁,并就债务人的财产依法强制执行仍不能获得债权实现之日。
     
      2、一般保证的保证合同诉讼时效的具体起算时间,一般从法院终结本次执行程序裁定送达债权人之日起开始计算。终本也就是意味着债务人目前已无财产可以执行,这样起算符合一般保证的先诉抗辩权制度。如果法院收到申请执行书满一年未作出终本裁定的,则从满一年之日起开始计算。但是保证人有证据证明债务人仍有财产可供执行的除外,这里笔者认为应包括两种情况,一是法院尚在执行债务人的财产,有些执行案件很复杂,标的大关系到拍卖等事项,工作量很大,因此一年之内还没执行完毕;二是债务人有其他财产可供执行,上述均可推定属于保证人有证据证明。
     
      3、对于四种除外情形的,一般保证保证人不具有先诉抗辩权,保证债务的诉讼时效自债权人知道或者应当知道该情形之日起开始计算。
     
      4、一般保证的保证期间与保证债务的诉讼时效关系。一般保证的债权人应在保证期间对债务人提起诉讼或者申请仲裁,在保证期间主张的,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起,开始计算保证债务的诉讼时效,未在保证期间主张的,保证人不再承担保证责任。

    【作者简介】

    李玮,律师,上海法学会会员,上海律协银行业专业委员会委员。

    【注释】
    [i]最高院民法典贯彻实施工作领导小组:《中华人民共和国民法典合同编理解与适用(二)》第1358页,人民法院出版社出版。

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