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也许正在发生?2018/2/2 23:15:52
  • 学科类别:法理学
  • |
  • 关键字: 司法能动主义;司法能动性;司法克制主义

“司法能动或司法克制是法官在进行自由裁量时享有多大的自由或者受到多大的限制的程度问题。司法能动主义的维护者强调的是法官要实现正义的使命,从而倾向于轻视对司法权的限制,而倡导司法克制的人则倾向于强调民主国家中对司法权所应该进行的限制,并试图通过各种方式对法官的自由裁量权进行限制。”{1}2两种司法哲学之间的分野始于对宪法解释的态度:前者主张释宪者不受制宪者意图的拘束,并且灵活地对待先例和程序。由释宪领域...

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想象性重构,可能吗 2018/2/2 23:12:47
  • 学科类别:法理学
  • |
  • 关键字: 法律统一性;法律意图主义;想象性重构;法律续造

一、法律统一性的难题 司法作为一项正义的事业,它所需要的法律必须是统一的、稳定的和可预期的。同时,法律也承诺为人们提供自由、正义和安全之秩序,提供可以预期的规则和行为模式。为此,大陆法系国家沿袭古罗马的立法模式制定了体系庞大的成文法典,从而发展出了历史悠久的成文法传统;英美法系国家通过司法实践的点滴探索也为人们留下了数量可观的判例汇编,亦形成了别具一格的判例法传统。这两种传统形异而实同:即在为人们...

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习惯如何成为习惯法及其方法论意蕴 2018/2/2 23:09:55
  • 学科类别:法理学
  • |
  • 关键字: 习惯;习惯法;社会认可说;国家认可说;方法论

从表面上看,“习惯如何成为习惯法”似乎是一个经验层面的描述性问题,但是如果我们不对“习惯”、“习惯法”这对关键概念作出定义的话,那么就根本谈不上进行任何意义上的描述性研究。因而,试图对上述问题作出回答的逻辑起点应从界定这对概念开始。“明确习惯法的概念,才知道该从哪种或哪几种角度进入和展开研究,否则就无从下手。”{1}同时,借助对这对概念的研究,还可以为习惯法的研究奠定一个大致的框架;借助人们对这对概...

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中国森林立法史与《森林法》之修改2018/2/2 23:05:30
  • 学科类别:法理学
  • |
  • 关键字: 《森林法》;修改;生态建设;市场化;公益化

1 森林立法的三个发展阶段 1.1 森林立法的“节用裕民”阶段古代森林立法 据史料记载,世界上最早关于森林开发与保护的机构始设于我国西周。在周朝,全国各地设立山虞、林衡掌管山林,{1}并规定林木成材时才能上山伐薪:“孟春三月,……禁止伐木,毋覆巢,毋杀孩虫,胎夭飞鸟,毋麛毋卵”。{2} 我国较早关于森林保护的法律出现在秦:“春二月,毋敢伐材木山林及雍堤水。不夏月,毋敢夜草为灰,取生荔、麛卵彀,毋……毒鱼鳖,置...

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通过法律控制权力2018/2/2 23:00:52
  • 学科类别:法理学
  • |
  • 关键字: 权力;法律;权力腐败

一、权力与法律的关系 当我们把权力与法律放在同一个层面上来论述时,此时的权力就意味着是一种广义的权力,其是指特定主体将其意志强加于他人的能力。在法律社会,权力与法律的关系可展示为如下几点: (一)权力需要法律来约束,否则它极易为恶。在政治生活中,权力是一种有组织的暴力,它可以为好人掌握,也可以为坏人所利用;即使它为好人掌握,如果行使不当,也会产生恶,即“好心办坏事”。对此,英国哲学家罗素告诫人们:“...

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