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民事证据制度解析与重构(十一)

  九、证据保全制度
 
  民诉法第八十一条明确规定了证据保全制度,即在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全工作的具体方式及其他程序,参照适用民诉法第九章保全的有关规定。
 
  事实上,最高法院原《民事证据规定》已经设置了较为详致的证据保全规则,未来对证据保全制度的重构中,应当考量下列相关制度性因素:
 
  一是将证据保全的启动时限不应规定为“不得迟于举证期限届满前七日”内。因为考虑到新民诉法及其解释将举证时限的严格性已经予以弱化,在现有民诉法体系下,不再实行证据举证时限的“关门主义”原则,故关于证据保全的申请时机,既可以是诉前申请保全,也可以是涉诉立案时申请,还可以在举证期限届满前书面提出。
 
  二是当事人申请保全证据的,法院可以要求其提供相应的担保。当事人或者利害关系人申请采取查封、扣押等限制证据材料等保全标的物使用与流通保全措施的,或者保全措施可能对证据持有人造成损失的,法院应当责令申请人提供相应的担保。担保的方式或数额由法院根据保全措施对证据持有人的影响程度、保全标的物的价值、当事人或者利害关系人争议的诉讼标的额等因素综合确定。
 
  三是对于法律、司法解释规定可以采取诉前保全证据的,依照其规定办理。此类情形主要适用于知识产权领域中,最高人民法院发布并于2002年1月22日起施行的《关于诉前停止侵犯注册商标专用权行为和保全证据适用法律问题的解释》中规定了专门的诉前证据保全规则。其他诸如《海事特别程序法》、《专利权法》、《著作权法》、《仲裁法》及其相关司法解释中亦规定了相应的诉前证据保全制度。新民诉法及其解释明确设置了诉前证据保全制度,使得诉前保全制度可以覆盖到一切民商事诉讼领域,从而有效地填补了此前的立法漏洞。
 
  四是对于证据保全的具体措施,包括对证据材料可以采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等多重方法,且对同一种证据材料亦不限于采取一种保全方式。事实上,证据保全措施与其他法定的取证方式存在交叉情形。诸如,调查人员提取收集书证原件,或提取经核对无误的副本或者复制件;收集物证的原物和采集物证复制品及照片或影像资料;收集、提取计算机数据;提取录音、录像等视听资料;现场勘验笔录、现场采集物证以及调查人员为说明证据保全内容而制作的调查笔录等均既是独立的调查取证方式,亦同时具有证据保全的法律属性。
 
  五是对法院所保全的证据材料在符合法定要件时应当及时进行移交。法院在采取诉前证据保全措施后,当事人申请仲裁或者向其他有管辖权的人民法院提起诉讼并被正式立案受理的,采取保全措施的法院应当根据当事人的申请,将保全的证据材料及时移交仲裁机构或者受理案件的法院。
 
  总之,证据保全制度对于当事人取得实体胜诉结论或程序优势具有重大价值。正因如此,法院在适用该项制度时,既要积极、合法,同时也要审慎而留有余地,防止出现单方面支持原告方而形成客观不公的司法态势(未完待续)。

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