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左氏解析司法考试试题 ——2014年之行政法与行政诉讼法部分(二)
发布时间:2020/4/25 14:57:28 作者:左明 点击率[20] 评论[0]

    【出处】本网首发

    【中文关键字】司法考试;司法考试试题;行政法学;行政诉讼法学

    【学科类别】行政法学

    【写作时间】2019年


      二、多项选择题
     
      76. 高效便民是行政管理的基本要求,是服务型政府的具体体现。下列哪些选项体现了这一要求?
     
      A. 简化行政机关内部办理行政许可流程
     
      B. 非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤回和变更已生效的行政许可
     
      C. 对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复
     
      D. 对违法实施行政许可给当事人造成侵害的执法人员予以责任追究
     
      【正确答案】 A、C
     
      【答案解析】高效便民原则分为两个方面:第一是行政效率原则。基本内容有二:首先是积极履行法定职责,禁止不作为或者不完全作为;其次是遵守法定时限,禁止超越法定时限或者不合理延迟。延迟是行政不公和行政侵权的表现。第二是便利当事人原则。在行政活动中增加当事人程序负担,是法律禁止的行政侵权行为。
     
      选项A正确。简化行政机关内部办理行政许可的流程,是行政效率原则的体现,通过简化内部行政许可的流程,使行政机关在办理行政许可时的效率得以提高,更高效地完成行政许可的办理。
     
      选项B错误。该项表述是合法行政原则。由于行政机关所作出的行为影响的是公民个人这个私主体与国家行政机关这个公主体之间的法律关系,所以就要求行政机关的行为不能朝令夕改,必须有法定事由及经过法定程序才能进行变更,而这一点正是合法行政原则中,行政机关必须遵守现行有效的法律这一方面的体现。
     
      选项C正确。对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复,是便利当事人原则的体现,使行政活动中的当事人的负担得以减轻、疑惑得以解答,充分体现了服务型政府的核心要求。
     
      选项D错误。行政机关违法或者不当行使职权,应当依法承担法律责任,体现的是权责统一原则。这一原则的基本要求是行政权力和法律责任的统一,即执法有保障、有权必有责、有权受监督、违法受追究、侵权须赔偿。
     
      左氏解析:
     
      A选项的表述是:“简化行政机关内部办理行政许可流程。”
     
      我就纳闷儿了:为什么可以“简化”?根据什么进行“简化”?难道“简化”前与“简化”后的行政许可流程,都是合法的吗?既然不“简化”也不违法,那么“简化”是否还有必要?是否还能够进一步“简化”呢?
     
      铺天盖地,到处都是——自由裁量!
     
      C选项的表述是:“对办理行政许可的当事人提出的问题给予及时、耐心的答复。”
     
      可问题是:如何具体判断到底是否“及时”和“耐心”?根本就没有客观标准。
     
      这完全就是没油没盐的片儿汤话。
     
      设计这道题目,相当不靠谱儿。
     
      77. 程序正当是当代行政法的基本原则,遵守程序是行政行为合法的要求之一。下列哪些做法违背了这一要求?
     
      A. 某环保局对当事人的处罚听证,由本案的调查人员担任听证主持人
     
      B. 某县政府自行决定征收基本农田35公顷
     
      C. 某公安局拟给予甲拘留10日的治安处罚,告知其可以申请听证
     
      D. 乙违反治安管理的事实清楚,某公安派出所当场对其作出罚款500元的处罚决定
     
      【正确答案】 A、D
     
      【答案解析】程序正当是当代行政法的主要原则之一。它要求行政机关实施具体行政行为时依照法定程序进行,不得违反包括回避、公开等规定,保证公民的合法权利不受公权力的侵害。包括以下几个原则:第一,行政公开原则。除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外,行政机关实施行政管理应当公开,以实现公民的知情权。第二,公众参与原则。行政机关作出重要规定或者决定,应当听取公民、法人和其他组织的意见。特别是作出对公民、法人和其他组织不利的决定,要听取他们的陈述和申辩。第三,回避原则。行政机关工作人员履行职责,与行政管理相对人存在利害关系时,应当回避。
     
      选项A当选。根据《行政处罚法》第四十二条第一款第(四)项的规定,听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。本题中,某环保局可以举行听证,只是程序上听证主持人的选任有瑕疵,该项表述违反了程序正当原则。
     
      选项B不当选。根据《土地管理法》第四十五条第一款第(一)项的规定,征收基本农田的,由国务院批准。该项表述违反合法行政原则,而不是违反程序正当原则。
     
      选项C不当选。根据《行政处罚法》第四十二条第一款的规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。因此,作出拘留10日的治安处罚不适用听证程序,告知甲可以申请听证的行为违法,违反合法行政原则,而并不是违反程序正当原则。
     
      选项D当选。根据《行政处罚法》第三十三条的规定,违法事实确凿并有法定依据,对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。《治安管理处罚法》第一百条规定,违反治安管理行为事实清楚,证据确凿,处警告或者二百元以下罚款的,可以当场作出治安管理处罚决定。本题中,某公安派出所可以作出500元的处罚决定,但是不能当场作出,该项表述违反了程序正当原则。
     
      【提示】程序正当原则强调的是“是否按程序办事”,其前提是有相关权限,只是程序上有瑕疵。
     
      左氏解析:
     
      C选项的表述是:“某公安局拟给予甲拘留10日的治安处罚,告知其可以申请听证。”
     
      《行政处罚法》第四十二条第一款有这样的表述:“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。”
     
      请看清楚:其中的关键词是“等行政处罚决定”。这显然应该是一个等外等,而不应该是一个等内等。
     
      解析者认为:“因此,作出拘留10日的治安处罚不适用听证程序,告知甲可以申请听证的行为违法,违反合法行政原则,而并不是违反程序正当原则。”
     
      对于拘留处罚到底是否适用听证程序,《行政处罚法》第四十二条第一款的相关规定,并没有给出明确的答案。
     
      如果告知甲可以申请听证的行为违法的话,那么当然是违反程序正当原则,而不是违反合法行政原则。
     
      按照解析者的逻辑来看,作为正确答案的A选项和D选项也就都应该属于违反合法行政原则,而不是违反程序正当原则。这岂不是笑话!
     
      按照形式逻辑来看,所有违反程序正当原则的情况都必然同时违反合法行政原则。请务必要搞搞清楚!合法行政原则包含程序正当原则。
     
      解析者还特别“提示”如下:“程序正当原则强调的是‘是否按程序办事’,其前提是有相关权限,只是程序上有瑕疵。”
     
      如果按照这一标准来衡量的话,C选项完全符合、达标:某公安局恰恰有相关权限(告知行政相对人申请听证的权力),只是在程序上有瑕疵。
     
      这道题,很无趣。
     
      78. 廖某在某镇沿街路边搭建小棚经营杂货,县建设局下发限期拆除通知后强制拆除,并对廖某作出罚款2万元的处罚。廖某起诉,法院审理认为廖某所建小棚未占用主干道,其违法行为没有严重到既需要拆除又需要实施顶格处罚的程度,判决将罚款改为1000元。法院判决适用了下列哪些原则?
     
      A. 行政公开
     
      B. 比例原则
     
      C. 合理行政
     
      D. 诚实守信
     
      【正确答案】 B、C
     
      【答案解析】选项A错误。行政公开是程序正当原则下的一个子原则,是指除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外,行政机关实施行政管理应当公开,以实现公民的知情权。本题题干中的情况不符合该原则要求。
     
      选项B、C正确。合理行政原则主要含义是行政决定应当具有理性,属于实质行政法治的范畴,尤其适用于裁量性行政活动。合理行政原则包括三个原则:(1)公平公正原则;(2)考虑相关因素原则;(3)比例原则。比例原则有三方面的要求:第一,合目的性。是指行政机关行使裁量权所采取的具体措施必须符合法律目的。第二,适当性。是指行政机关所选择的具体措施和手段应当为法律所必需,结果与措施和手段之间存在着正当性。第三,损害最小。是指在行政机关可以采用多种方式实现某一行政目的的情况下,应当采用对当事人权益损害最小的方式。本题中,法院认为,廖某的违法行为没有严重到既需要拆除又需要实施顶格处罚的程度,而将罚款从2万元改为1000元,符合比例原则中损害最小的要求。
     
      选项D错误。诚实守信原则分为两个方面:第一是行政信息真实原则,行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。第二是保护公民信赖利益原则。非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定。本题中,法院的判决变更了原本生效的行政决定,而不是行政机关变更了原本生效的行政决定,所以法院的判决并没有体现诚实守信原则。
     
      左氏解析:
     
      “廖某在某镇沿街路边搭建小棚经营杂货,县建设局下发限期拆除通知后强制拆除,并对廖某作出罚款2万元的处罚。”
     
      请问:廖某起诉,诉讼标的到底是什么?难道仅仅是罚款2万元的行政处罚吗?难道不包括“限期拆除通知”和“强制拆除”吗?这可能吗?对此,题目为什么避而不谈?
     
      解析者认为:“合理行政原则包括三个原则:(1)公平公正原则;(2)考虑相关因素原则;(3)比例原则。”
     
      请看:敢情合理行政原则“包括”比例原则呀!
     
      既然如此,按照形式逻辑来看,合理行政原则与比例原则,此二者又怎么可能、又怎么可以被置于并列被选择的地位呢?
     
      这算不算是思维错乱呢?
     
      命题者,请您过过脑、走走心吧。
     
      79. 某公安局以刘某引诱他人吸食毒品为由对其处以15日拘留,并处3000元罚款的处罚。刘某不服,向法院提起行政诉讼。下列哪些说法是正确的?
     
      A. 公安局在作出处罚决定前传唤刘某询问查证,询问查证时间最长不得超过24小时
     
      B. 对刘某的处罚不应当适用听证程序
     
      C. 如刘某为外国人,可以附加适用限期出境
     
      D. 刘某向法院起诉的期限为3个月
     
      【正确答案】 A、C
     
      【答案解析】选项A正确。《治安管理处罚法》第八十三条第一款规定,对违反治安管理行为人,公安机关传唤后应当及时询问查证,询问查证的时间不得超过八小时;情况复杂,依照本法规定可能适用行政拘留处罚的,询问查证的时间不得超过二十四小时。
     
      选项B错误。《治安管理处罚法》第九十八条规定,公安机关作出吊销许可证以及处二千元以上罚款的治安管理处罚决定前,应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证;违反治安管理行为人要求听证的,公安机关应当及时依法举行听证。据此可知,刘某对3000元罚款的处罚是可以要求听证的。
     
      选项C正确。《治安管理处罚法》第十条第二款规定,对违反治安管理的外国人,可以附加适用限期出境或者驱逐出境。
     
      选项D错误。《行政诉讼法》第四十六条第一款规定,公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。
     
      【提示】本题司法部当年公布的答案是A、C、D,现根据新修订的《行政诉讼法》的规定,本题现在的正确答案是A、C。
     
      左氏解析:
     
      解析者特别“提示”如下:“本题司法部当年公布的答案是ACD,现根据新修订的《行政诉讼法》的规定,本题现在的正确答案是AC。”
     
      这纯属马后放炮、画蛇添足!
     
      题目是“当年”的题目,答案怎么能够是“现在”的答案呢?这分明是驴唇不对马嘴呀!
     
      修订后的《行政诉讼法》,自2015年5月1日起施行。该时间肯定在2014年度司法考试之后。
     
      新船票怎么能够登上旧客船呢?
     
      80. 《反不正当竞争法》规定,当事人对监督检查部门作出的处罚决定不服的,可以自收到处罚决定之日起15日内向上一级主管机关申请复议;对复议决定不服的,可以自收到复议决定书之日起15日内向法院提起诉讼;也可以直接向法院提起诉讼。某县工商局认定某企业利用广告对商品作引人误解的虚假宣传,构成不正当竞争,处10万元罚款。该企业不服,申请复议。下列哪些说法是正确的?
     
      A. 复议机关应当为该工商局的上一级工商局
     
      B. 申请复议期间为15日
     
      C. 如复议机关作出维持决定,该企业向法院起诉,起诉期限为15日
     
      D. 对罚款决定,该企业可以不经复议直接向法院起诉
     
      【正确答案】 C、D
     
      【答案解析】选项A错误。《行政复议法实施条例》第二十四条规定,申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的,可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议;省、自治区、直辖市另有规定的,依照省、自治区、直辖市的规定办理。据此可知,复议机关应当为该工商局的上一级工商局或者本级人民政府。
     
      选项B错误。《行政复议法》第九条第一款规定,公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过六十日的除外。
     
      选项C正确。《行政诉讼法》第四十五条规定,公民、法人或者其他组织不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。
     
      选项D正确。从题干表述看,本题可以直接向法院起诉,不以复议为前提。
     
      左氏解析:
     
      《行政复议法实施条例》第二十四条规定:“申请人对经国务院批准实行省以下垂直领导的部门作出的具体行政行为不服的,可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议;省、自治区、直辖市另有规定的,依照省、自治区、直辖市的规定办理。”
     
      该条规定的主体内容完全就是在重复《行政复议法》相关条款规定的内容。
     
      其中的“省、自治区、直辖市另有规定”,其形式要么是地方性法规,要么是地方规章。如果可以“依照省、自治区、直辖市的规定办理”的话,那么就意味着地方性法规或者地方规章可以更改法律的规定。
     
      作为行政法规的该《实施条例》,公然胆敢授权地方性法规或者地方规章去变通法律的规定,实乃无法无天的乱弹琴!
     
      81. 代履行是行政机关强制执行的方式之一。有关代履行,下列哪些说法是错误的?
     
      A. 行政机关只能委托没有利害关系的第三人代履行
     
      B. 代履行的费用均应当由负有义务的当事人承担
     
      C. 代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式
     
      D. 代履行3日前应送达决定书
     
      【正确答案】 A、B、D
     
      【答案解析】选项A说法错误。《行政强制法》第五十条规定,行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。
     
      选项B、D说法错误,选项C说法正确。《行政强制法》第五十一条规定,代履行应当遵守下列规定:(一)代履行前送达决定书,代履行决定书应当载明当事人的姓名或者名称、地址,代履行的理由和依据、方式和时间、标的、费用预算以及代履行人;(二)代履行三日前,催告当事人履行,当事人履行的,停止代履行(选项D);(三)代履行时,作出决定的行政机关应当派员到场监督;(四)代履行完毕,行政机关到场监督的工作人员、代履行人和当事人或者见证人应当在执行文书上签名或者盖章。代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外(选项B)。代履行不得采用暴力、胁迫以及其他非法方式(选项C)。
     
      左氏解析:
     
      《行政强制法》第五十条规定:“行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。”
     
      好一个“代履行”!这其中的“代”字,显然是代理之意。但却不是通常的委托代理,而是“法定代理”(或曰:“强制代理”)。问题来了:如果当事人事先或者事后明确表示反对、拒绝这种代理,此代理是否有效?如果有效的话,那么这明显就是以代理之名,行强迫之实,实在是名实不符呀!
     
      执行,是行政机关的公法行为;而履行,则是当事人的非公法行为。强制执行,在法理上是具有强制性的法律行为,而代履行仅仅是不具强制性的事实行为,能否将代履行也归入到强制执行的范畴里呢?
     
      从文字表述上来看,“代履行”,应该不是公法行为。此行为应该由行政机关为之吗?“委托没有利害关系的第三人代履行”,这里的“委托”,显然不是行政法学上的行政委托,而是对非公法行为的委托。而且还是——再次委托。这里的法律关系是这样的:第一步,行政机关代理当事人履行义务;第二步,行政机关不亲自代理当事人履行义务,而是委托第三人代理自己去履行当事人的义务。其结果就是:第三人是以行政机关的名义履行义务,而不是以当事人的名义履行义务。所以“委托没有利害关系的第三人代履行”的表述是不正确的,应改为:委托没有利害关系的第三人代为代履行。
     
      《行政强制法》第四十四条规定:“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。”
     
      请看:行政机关可以依法强制拆除的前提条件是——“当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的”。
     
      而行政机关可以代履行或者委托没有利害关系的第三人代履行的前提条件则是——“当事人逾期不履行,经催告仍不履行”。
     
      请注意:《行政强制法》将“代履行”归入到行政机关强制执行的范畴之中。
     
      请问:同样都是行政机关强制执行的表现,“代履行”与“强制拆除”的前提条件的差异咋就那么大呢?
     
      完全就是乱作一锅粥。
     
      82. 在行政诉讼中,针对下列哪些情形,法院应当判决驳回原告的诉讼请求?
     
      A. 起诉被告不作为理由不能成立的
     
      B. 受理案件后发现起诉不符合起诉条件的
     
      C. 被诉具体行政行为合法,但因法律变化需要变更或者废止的
     
      D. 被告在一审期间改变被诉具体行政行为,原告不撤诉的
     
      【正确答案】 A、C
     
      【答案解析】选项A、C正确。《行政诉讼法解释》第五十六条规定,有下列情形之一的,人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求:(一)起诉被告不作为理由不能成立的;(选项A)(二)被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的;(三)被诉具体行政行为合法,但因法律、政策变化需要变更或者废止的;(选项C)(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。
     
      选项B错误。《行政诉讼法解释》第四十四条规定,有下列情形之一的,应当裁定不予受理;已经受理的,裁定驳回起诉:(一)请求事项不属于行政审判权限范围的;(二)起诉人无原告诉讼主体资格的;(三)起诉人错列被告且拒绝变更的;(四)法律规定必须由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为,未由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为的;(五)由诉讼代理人代为起诉,其代理不符合法定要求的;(六)起诉超过法定期限且无正当理由的;(七)法律、法规规定行政复议为提起诉讼必经程序而未申请复议的;(八)起诉人重复起诉的;(九)已撤回起诉,无正当理由再行起诉的;(十)诉讼标的为生效判决的效力所羁束的;(十一)起诉不具备其他法定要件的。前款所列情形可以补正或者更正的,人民法院应当指定期间责令补正或者更正;在指定期间已经补正或者更正的,应当依法受理。
     
      选项D错误。《行政诉讼法解释》第五十条第三款规定,被告改变原具体行政行为,原告不撤诉,人民法院经审查认为原具体行政行为违法的,应当作出确认其违法的判决;认为原具体行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求。
     
      左氏解析:
     
      《行政诉讼法解释》第五十条第三款规定:“被告改变原具体行政行为,原告不撤诉,人民法院经审查认为原具体行政行为违法的,应当作出确认其违法的判决;认为原具体行政行为合法的,应当判决驳回原告的诉讼请求。”
     
      这无疑是一条荒唐透顶的规定!
     
      请务必要搞搞清楚!“被告改变原具体行政行为”,这就意味着原具体行政行为(即被诉具体行政行为)已经失效了。当然不能允许行政相对人对一个没有法律效力的行为提起行政诉讼。如果原告执意不肯撤诉的话,那么法院根本就不应该对原具体行政行为的合法与否进行任何审查,而应该径直裁定驳回起诉。
     
      83. 王某认为社保局提供的社会保障信息有误,要求该局予以更正。该局以无权更正为由拒绝更正。王某向法院起诉,法院受理。下列哪些说法是正确的?
     
      A. 王某应当提供其向该局提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据
     
      B. 该局应当对拒绝的理由进行举证和说明
     
      C. 如涉案信息有误但该局无权更正的,法院即应判决驳回王某的诉讼请求
     
      D. 如涉案信息有误且该局有权更正的,法院即应判决在15日内更正
     
      【正确答案】 A、B
     
      【答案解析】选项A正确。《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第五条第七款规定,原告起诉被告拒绝更正政府信息记录的,应当提供其向被告提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据。
     
      选项B正确。《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第五条第三款规定,被告拒绝更正与原告相关的政府信息记录的,应当对拒绝的理由进行举证和说明。
     
      选项C、D错误。《关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第四款规定,被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的,人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的,判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的,判决其转送有权更正的行政机关处理。
     
      左氏解析:
     
      C选项的表述是:“如涉案信息有误但该局无权更正的,法院即应判决驳回王某的诉讼请求。”
     
      《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第九条第四款规定:“被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的,人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查、裁量的,判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的,判决其转送有权更正的行政机关处理。”
     
      这一规定,相当荒唐!
     
      经过审理,如果法院认定被告“拒绝更正”行为违法的话,那么就应该作出确认被诉具体行政行为违法并予以撤销的判决,与此同时还可以责令被告“在一定期限内重新答复”。而根本就不应该考虑“尚需被告调查、裁量”的情况。
     
      请千万注意:在判决内容里,可以有“在一定期限内重新答复”,但却绝对不可以有“在一定期限内更正”。谨记:司法权切切不可替代行政权!
     
      如果被告无权更正的话,那么到底应该如何处置呢?最高法院居然通过所谓的“司法解释”,对行政机关苛以法律规定以外的义务——“转送”,实在是滑天下之大稽!由此观之:行政机关不仅要依法行政、依行政而行政,而且居然还要依“司法解释”而行政。
     
      这可真是天下奇观、天书奇谈!
     
      由于被告不适格(即“无权”),所以,正确的做法当然应该是——裁定驳回起诉。
     
      任性的规则制定者,肆意制定违背法律精神的各种规则,粗暴强奸天下学子的法律良知。
     
      难道只要是打着为人民服务的旗号,就可以为所欲为了吗?
     
      又是一笔稀里糊涂账!
     
      84. 2009年3月15日,严某向某市房管局递交出让方为郭某(严某之母)、受让方为严某的房产交易申请表以及相关材料。4月20日,该局向严某核发房屋所有权证。后因家庭纠纷郭某想出售该房产时发现房产已不在名下,于2013年12月5日以该局为被告提起诉讼,要求撤销向严某核发的房屋所有权证,并给自己核发新证。一审法院判决维持被诉行为,郭某提出上诉。下列哪些说法是正确的?
     
      A. 本案的起诉期限为2年
     
      B. 本案的起诉期限从2009年4月20日起算
     
      C. 如诉讼中郭某解除对诉讼代理人的委托,在其书面报告法院后,法院应当通知其他当事人
     
      D. 第二审法院应对一审法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查
     
      【正确答案】 C、D
     
      【答案解析】选项A、B错误。《行政诉讼法解释》第四十二条规定,公民、法人或者其他织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。据此可知,某市房管局所作出的具体行政行为属于涉及不动产的具体行政行为,应当从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算,并非从2009年4月20日起算。
     
      选项C正确。《行政诉讼法解释》第二十五条规定,当事人委托诉讼代理人,应当向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。委托书应当载明委托事项和具体权限。公民在特殊情况下无法书面委托的,也可以口头委托。口头委托的,人民法院应当核实并记录在卷;被诉机关或者其他有义务协助的机关拒绝人民法院向被限制人身自由的公民核实的,视为委托成立。当事人解除或者变更委托的,应当书面报告人民法院,由人民法院通知其他当事人。
     
      选项D正确。《行政诉讼法》第八十七条规定,人民法院审理上诉案件,应当对原审人民法院的判决、裁定和被诉行政行为进行全面审查。
     
      左氏解析:
     
      “后因家庭纠纷郭某想出售该房产时发现房产已不在名下”。
     
      从这一细节可以看出:在房产交易和由此导致的核发房屋所有权证的过程中,其中的一方交易主体完全可以、可能不知情。
     
      这绝对是一个相当恐怖的结论!!!
     
      A选项的表述是:“本案的起诉期限为2年。”
     
      解析者认为A选项是错误的,但却居然没有给出理由。
     
      现在,我们需要正面回答——本案的起诉期限到底应该是多长时间。
     
      《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十一条第一款规定:“行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”
     
      《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十二条规定:“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。”
     
      下面,我们需要仔细品味一下这两个条款的规定。
     
      在该案中,原告郭某应该属于起初“不知道行政机关作出的具体行政行为内容”但后来又“知道行政机关作出的具体行政行为内容”的情况。
     
      请看:第四十二条规定,其实只是明确了起诉期限的起始时间(即开始计算的时间点),但却没有明确起诉期限(即时间区间、段落)本身。
     
      请千万不要搞错!其中的“20年”和“5年”,可绝对不是指起诉期限,而是指“不知道行政机关作出的具体行政行为内容”的状态可以维持并有可能获得救济的最长期限。换言之:在此期限内,可以唤醒“不知道行政机关作出的具体行政行为内容”的状态,而一旦超出了这一期限,则也就失去了唤醒“不知道行政机关作出的具体行政行为内容”的状态的可能。这个期限可以被称为——诉权保护期限,但却不是起诉期限。
     
      那么,原告郭某的起诉期限到底应该是多长时间呢?
     
      愚以为:应该参照适用第四十一条第一款的规定。
     
      在该案中,原告郭某应该属于“行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限”的情况。不仅如此,而且还应该属于不知道或者不应该知道“诉权或者起诉期限”的情况(即不幸中的不幸——最大的不幸)。因此,原告郭某应该适用“从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年”这一“最优惠”的规定,而断然不应该适用“最普通”的规定:“在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出”(引自《行政诉讼法》第三十九条之规定。其实这一规定只应该适用于直接行政相对人,而不应该适用于诸如郭某这样的间接行政相对人)。
     
      最后的结论:郭某的起诉期限应该是从知道或者应该知道具体行政行为内容之日起不超过2年。
     
      如果不较真儿、不抬杠的话,那么A选项就应该算是正确的。
     
      如果从郭某知道或者应该知道具体行政行为内容之日起至2013年12月5日止——不超过2年的话,那么其起诉就没有超过诉讼期限。
     
      85. 根据《公务员法》的规定,下列哪些选项属于公务员交流方式?
     
      A. 调任
     
      B. 转任
     
      C. 挂职锻炼
     
      D. 接受培训
     
      【正确答案】 A、B、C
     
      【答案解析】《公务员法》第六十三条第三款规定,交流的方式包括调任、转任和挂职锻炼。
     
      左氏解析:
     
      纯属白送分的傻子题。
     
      (未完待续)


    【作者简介】

    北农讲师


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