左明的个人空间

答复慕名者
发布时间:2013/2/20 13:46:07 作者:左明 点击率[445] 评论[0]

    【出处】本网首发

    【中文关键字】行政诉讼;起诉内容;起诉目的

    【学科类别】其他

    【写作时间】2012年


      答复慕名者

      左  明

      敬启者:

      您们好!

      案卷材料我已看过。下面谈一下不成熟的愚见,仅供参考。

      一、行政诉讼

      其实,你们得到的只是阶段性胜利而非终极胜利,只是程序性胜诉而非实体性胜诉。

      请看,该判决在第一项否定(即撤销)33号决定(即被诉具体行政行为。完整名称省略,见谅)的同时,并未明确诉争房屋合法与否。

      判决第二项明确写道:“责令被告(完整名称省略,见谅)于本判决书生效之日起六十日内对ZHCHSH的举报重新作出具体行政行为。”既然是重做,就说明诉争房屋的合法性尚处于待定状态。

      33号决定仅仅是因为程序违法(即越权),就被撤销了。本案其实尚未就诉争房屋的合法性进行审理和判决。

      本案判决的生效时间是二审判决作出之日,即2011年10月11日。你们还要耐心的等到2011年12月10日(之前),才能看到新的具体行政行为,也才会知道被告对诉争房屋本身的合法与否的认定。到那时,如果被告认定是违法建设,则万事大吉;如果被告认定是合法建设,则你们势必还会提起新的诉讼。

      二、行政赔偿诉讼

      本案中,被告承担行政赔偿责任的可能性较低。

      因为,对你们合法权益直接造成侵害的侵权主体是明确具体的,即诉争房屋的所有人或使用人。他们是客观存在的,也没有逃跑隐匿。现在仅仅是因为诉争房屋的合法性问题悬而未决,所以他们的行为是否定性为侵权行为也就悬而未决。一旦最终房屋被定性为违法建设,其所有人或使用人的行为也就必然会被定性为侵权行为。即使如此,承担赔偿责任的也应该是他们,而不是本案被告。

      当然,在理论上,在你们向被告投诉之后,如果由于被告未能依法履行职责,导致诉争房屋的所有人或使用人的侵权行为一直延续,则其延续部分,被告应该承担相应的赔偿责任(可列为共同被告)。在这一点上,与尹琛琰案有相似之处。

      总之,也许我对事实掌握的还不够全面,也许我的认识还存在荒谬偏颇,但至少有助于你们的思考。

      也许你们还有话要与我沟通。保持联系!

      祝好!

      左  明

      2011-10-28

      敬启者:

      您们好!

      来信收悉。

      对你们提出的问题,尝试回答如下:

      一、起诉内容和诉求目的

      1、行政诉讼

      因未见你们的行政诉讼起诉书(如果我没猜错的话,你们打这些官司都没有聘请律师),我只能就判决书中披露的相关信息做出推断:确认33号决定违法并依法撤销。并无不妥。

      2、行政赔偿诉讼

      根据你们提供的行政赔偿诉讼上诉状,第三项请求明显不妥:你们要求追加的第三人,明显不应该出现在行政赔偿诉讼中。

      说得再直接一些,你们在目前情况下提起行政赔偿诉讼,时机尚不成熟。

      二、该怎么办?

      1、耐心的等待(为期不远)被告作出新的行政行为

      也许会有转机。因为在行政诉讼中,法院已经就“协查问题”作出明确表态:“违法建设的认定权不在被告”。被告在重做过程中应该不会置之不理、顶风而上。那么胜负的关键就要看规划部门的认定结果了。

      2、直接提起民事诉讼

      针对违法建设的所有人提起侵权之诉。前提是:有权机关已经确认诉争房屋是违法建设(这是关键的证据)。你们所提供的附件(即信访答复)所确认的违法建设范围是否能够涵盖所有诉争房屋?

      我的建议:不妨先看一看第一种方案的进展,而不急于启动第二种方案。

      三、为什么历次判决都未判决涉案房屋违法?

      在你们提供的四次判决中,均是行政诉讼或行政赔偿诉讼,均未直接针对涉案房屋提出诉请,自然也就不会直接判决涉案房屋违法了。

      四、新的诉讼

      是否会形成以建委为被告的新的诉讼?那就要看建委是否为违法建设的合法确认机关。关于这一细节(规委与建委的事务管辖权是如何划分的?),本人十分惭愧,并不了解具体法律的具体规定,请见谅。

      你们的心情,我可以充分理解。但愿我粗浅的学识对你们能有所帮助。

      保持联系!

      祝好!

      左  明

      2011-10-31

      敬启者:

      您们好!

      来信收悉。

      你们的确是在——回顾与反思。但这已经是——事后诸葛亮了。你们现在归纳的两项诉请无疑是正确的,但实际上你们得到的判决结果已经满足了你们的这些诉请。导致行政诉讼没有最终圆满解决的原因不是你们的诉请不准确,而是被告因程序违法必然导致启动重做程序。

      而且这种归纳极有可能不能简单照搬到未来可能发生的新的诉讼之中去。因为新的行政诉讼一定是面对新的具体行政行为,而新的具体行政行为的内容我们还不能预知。面对新情况,我们必须要有新对策,而不一定能简单照方抓药。

      在刚刚过去的行政诉讼中,你们没有错,法院也没有错。而被告在执法过程中(而不是在行政诉讼中)犯的错误却是出奇的、出人意料的,是无法预知的。行政机关在执法过程中犯的错误可以说是千奇百怪,不仅仅是结论错误,很有可能得出结论的过程(即程序)也会出错。

      我们就静静的等待吧,静观其变,后发制人。

      关于代理案件的问题。实不相瞒,我虽然获得律师资格已经18年了,注册为执业律师也已经有好几年了,但是却还从未出庭诉讼过(就是一介书生)。实在是缺乏实战经验。此外,家中还有一个一岁多的孩子需要照料(双方老人均不在身边),难以脱身。

      不过,可以肯定的是:不论你们是否聘用律师,我都会成为你们忠实的参谋和助手(绝对免费!)。

      再次感谢您们的诚恳和信赖!

      左  明

      2011-11-8

      敬启者:

      您们好!

      来信收悉。因家中琐事缠身,耽误回信,敬请谅解!

      不出所料,城管的确不把法院——夹在眼里。拒不执行(在限定的期限内)法院生效判决,居然是堂堂国家行政机关所为,这足以证明城管不仅藐视法院,更是藐视法律!

      建议:以案件当事人的身份给法院写一个申请,请法院以“司法建议”的形式致函相关监察部门,追究被告城管的机关首长和直接责任人的行政责任。

      也可向媒体如实揭露城管的劣迹。

      《中华人民共和国信息公开条例》第二十五条第二款规定:“公民、法人或者其他组织有证据证明行政机关提供的与其自身相关的政府信息记录不准确的,有权要求该行政机关予以更正。该行政机关无权更正的,应当转送有权更正的行政机关处理,并告知申请人。”这一规定与你们的情况并不完全吻合。“房屋登记中的房产平面图”,应该不是政府公开的信息,而是私人不公开的信息。如果有错误,权利人或利害关系人可直接对登记机关提起行政诉讼。当然,如果登记机关能够在提醒后主动改正错误,那是最好不过了。

      如有紧急情况,可于9:00——21:00打电话。如果因公不能接听电话,请包涵。

      保持联系!

      祝好!

      左  明

      2011-12-27

      敬启者:

      您好!

      来信收悉。但附件无法打开。无需重发了。

      从实用的角度出发,我建议你们还是聘请专业的律师为佳。

      我的一些纸上谈兵的建议看来对你们几乎毫无实质性帮助。所有的努力又回到了原点。

      解决您的问题,需要实战家。而且是不限于精通法律的实战家。很明显,法院与城管之间配合默契,联合上演双簧,共同与您周旋。也许,功夫在诗外。

      必须换一种思路和行动,否则很可能会走进死胡同。

      左  明

      2012.7.9.


    【作者简介】左明,北京农学院文法学院讲师。

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