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读《从压制型行政模式到回应型行政模式》后有感
发布时间:2006/2/14 10:50:00 作者:左明 点击率[1283] 评论[0]

    【中文关键字】行政法

    【学科类别】行政法学

    【写作时间】2005年


    读《从压制型行政模式到回应型行政模式》后有感
      左明
      注:《从压制型行政模式到回应型行政模式》,作者:崔卓兰蔡立东
      载于《法学研究》2002年第4期。
      
      所谓强制,是针对义务而言的。强制与义务永远是一枚硬币的两面。在损益行政行为中,当相对人是的义务主体时,所以必有强制伴随始终。强制并不是邪恶的同义词,只是对不履行义务的一种态势。对不履行义务的宽容,本身就是邪恶。所以,强制不仅是必要的,更是必需的。合法的强制就是正义。
      特定公民的权利理所应当受到执行代表全体公民意志的法律的行政主体的单向支配,没有问题,没有异议。支配特定公民权利的是代表全体公民意志的法律,而不是行政主体自身。难道公民(通过行政主体的行为)服从法律还会有疑问吗?如果说需要挑战的,只能是不执行法律的公务员(恶人),而不是中性的行政权。当然,不代表全体公民意志的法律是恶法,恶法会产生恶权,恶法会扭曲配置公民权利与行政权力的关系,恶法本身也需要挑战,但这是立法监督范围内的事情。其实恶法也是恶人制定的。两类恶人要区分开来,分而治之,不可混为一谈。通常是,立法人的黑锅不要让行政人去背。
      邪恶的世道皆源自邪恶的人!
      难免人们(包括学术权威)通常会混淆立法与行政,因为他们实在是靠得太近了,甚至已经部分重合了。进一步,混淆行政机关与公务员的界限,公务员代行政机关行事,行政机关代公务员受过。主体的混乱,直接导致理论的混乱。张冠李戴,李代桃僵。在不知不觉中,错进错出。
      所谓行政权的问题,在很大程度上是立法权(含行使实质立法权的行政权)的问题。是立法配置公权与私权的问题。是立法主体,而不是行政主体需要完成的任务。这是解决行政权问题的前提。
      行政目标只接受正当与否的评价,而不论具体相对人是否产生痛苦的感觉和厌恶的情绪。人们对所有不利益的义务都会不快。行政目标的实现,依靠的是公务员,而不是相对人。
      该文作者对压制型行政的讨论,倒不如置换为对行政权边界和行使方式的讨论更具有共识性。
      当国民不能自觉履行国家规定的义务时,强制就必然出现。只是这种法定义务可以逐渐增加,也可以逐渐减少。但不论少到何种程度,只要有义务,就必然有强制。
      所谓非强制,是国家对于国民的直接义务(管理属间接义务)的履行方式。这种法定义务有逐渐增加的趋势。
      所谓的协商、妥协和讨论,是在立法过程中完成的,是既定规则的产生方式。在此过程中,公权与私权的边界,国家义务与国民义务的范围,已经做出安排。行政只是法律忠实的执行者,断然没有讨价还价的余地。
      行政主体没有自己的意志,是国家的肢体,而非头脑。如果承认行政主体可以有自己的意志,那么行政将不再是行政。
      需要保持理性的是公务员,而不是行政机关。率性不羁的是公务员,而不是行政权。
      该文对参与的阐述(即不应理解为被迫卷入某事)可谓恰当,但不知如何解释行政处罚行为中相对人的所谓参与。
      对违法的个体相对人的利益制裁,恰恰是对其余守法的群体相对人的利益保护。这是一种简单的辩证关系。真不知“行政法把个人利益置之度外,加以排斥”是从何说起?
      行政的革命重心在于——为与不为,即权力边界的重新界定。而并非行为方式的巨大变化。其实,所谓的“柔性行政”或“非强制行政”等的绝大部分皆可划入“不为”的行列。
      丫环毕竟是丫环,而不管她是否拿着金库的钥匙。仆人与主人(并非人格,而是指基于雇佣关系而言)是不平等的。抽象的公民是主人,具体的国家是仆人。立法机关是主人,行政机关是仆人。当具体的公民与国家发生行政法律关系时,公民是完整、独立的一方当事人,国家是完整、独立的另一方当事人,而行政机关只是国家的代理人,其行为能力受到法律的严格约束,它除了代立法机关为意思表示之外,别无选择。与相对人的完整人格相比,它的人格是不完整的。因此,它不具有与相对人独立为意思表示的资格,进而,也就根本不可能进行所谓的协商、妥协、讨价还价和博弈等活动。
      2005.3.26.于北农斗室
      

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