“当代刑法思潮论坛”特别演讲:恢复性司法的丝绸之路
2016/6/20 14:00:52 点击率[410] 评论[0]
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    【学科类别】刑法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2016年
    【中文关键字】“当代刑法思潮论坛”特别演讲:恢复性司法的丝绸之路
    【全文】

       2016年6月17日上午10点,由北京大学“杨春洗法学教育与研究基金”资助的“当代刑法思潮论坛”特别演讲在北京大学法学院陈明楼202室隆重举行。本次讲座由澳大利亚John Braithwaite教授主讲,主题为“恢复性司法的丝绸之路:法律形式主义与法律非形式主义之旅。论坛由北京大学法学院江溯副教授主持,吸引了法律实务界的前辈和多个院校的学生到现场聆听。

       在讲座的开始阶段,John Braithwaite教授首先从波斯帝国的法律制度讲起,提出共和主义的司法模式具有相当的优越性。而在伊斯兰教的传统中,宽容、同情和原谅放在重要的位置上,因此犯罪也被分为可以被原谅的犯罪和不可被原谅的犯罪,由此使得一些罪犯能够回归社会。在中国的儒家和孙中山制度设计中,也蕴含着共和主义的思想,这体现在中国古代就提出官员和士大夫对帝王的监督。孙中山的五权分立,其中一个重要的部分就是在西方的三权分立之外,设立一个独立的监督权,这样一部宪法在台湾仍然有效。这样的架构也体现在泰国的宪法中,这样的制度同样值得美国等一些西方国家借鉴。

       接下来,教授进入到了形式主义的解释,查士丁尼的罗马法对欧陆地区有很大的影响,以合同法为例,存在合同相对性的原则,这也是查士丁尼从可兰经和圣经中提炼出来,融入到罗马法当中。而后教授又以塔利班的为例,说明了,在无序状态下,一个压制性的、以军事为主导的政权就容易产生,而这与共和主义的司法理念背道而驰。在伊斯兰的传统中,长老制实际是为恢复性司法和共和主义提供了很好的制度保障,由此构成了与塔利班政权的抗衡。事实上,在丝绸之路的国家上,一直存在很多联姻的方式解决民间纠纷的方式,虽然这种制度在现代社会不被允许,但是这样一种理念,仍然在现代法律存在痕迹。

       最后,教授认为伊朗和中国在历史上都是大国,在那是政策的走向上会具有许多的共通性。中国的刑事政策也从之前的严打进入到较为宽和的阶段,特别是2012年的刑诉法确定了刑事和解制度,当然从目前的研究看,中国刑事和解还是不令人满意,存在以往的惯性。

       此后,澳大利亚国立大学张彦博士研究生从自己的博士论文出发讲述了中国的刑事和解制度,他从中国凉山的长老制出发,讲到民间的一些制度能够为中国恢复性司法提供新的启发。当然从实际的数据和田野调查来看,中国刑事和解存在很多障碍。
     

       在互动环节,张庆方博士结合自己的博士论文提出,恢复性司法在中国还是一个新问题,教授的论文给了他很大的启发,在实务界,有许多人对中国的恢复性司法也充满了期待。
     

       最后,教授总结道,恢复性司法的一个核心理念就是会存在竞争,这当中要坚持一个原则:纠纷解决的本身,或者要恢复到和谐的本身,这个重要性又是超过法律本身的重要性。在制度上,这种重要性需要得到鼓励,法律不仅是形式上的法律,法律应当包含民间和非形式主义的成分。

       讲座在愉快的氛围中圆满结束。

    【作者简介】
    吴雨豪,单位为北京大学法学院。

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