物权法定原则的发展趋势及处理方式
2013/12/11 14:15:19  点击率[442]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】物权
    【出处】本网首发
    【写作时间】2013年
    【中文关键字】物权法定
    【全文】

       世界上没有亘古不变的东西,只有不断地前进,不断地丰富与创新现存的理论,才是正确的道路。物权法定作为物权法的指导原则,具有不可取代的不可抛弃的地位,它对整个物权法来说都是一个基础,所以物权法定作为基本原则应该遵守,这是毋庸质疑的。但是物权法定的缺陷确实是一个不争的事实,现代物权法显现了一些不同于19世纪形成的近代物权法的发展趋势。

       物权法定主义的缺陷并不在于它对处分自由构成的限制,而在于使得许多交易必须消耗较多的社会资源,这是没有必要的。因此我们需要坚持物权法定主义,但是必须针对其弊端采用灵活的对策,通过立法、判例、司法解释、确认交易习惯、订立合同等方式改进物权法定主义,提高制度的“弹性”,而不是就此放弃物权法定主义。

       (一)物权法立法必须在物权法定与物权类型扩张之间保持一个必要的张力

       物权法奉行法定原则,也即物权的类型和内容由法律直接规定,包括类型强制和内容强制。无论是类型强制还是内容强制具体体现为法定的物权类型和物权内容的封闭性,但这种封闭是相对于特定的,既有的物权立法而言的,随着物权立法自身的不断修正,既定的物权类型和物权内容也不断被调整,或者淘汰、增加新类型物权,或者限缩、扩张物权内容。物权法定是物权法的一项基本原则,其与物权类型扩张天然是相互对立的,物权法定倾向的价值是安全(秩序),物权类型扩展倾向的价值是效益。“物权的种类和内容,由本法和其他法律规定”。该原则的确立实际上就是排除当事人的意思自治,就是排除当事人创设、变更物权的自由,将物权类型予以封闭化。如前所述,这两项价值都是物权法的基本价值追求,缺一不可,在这一前提下,立法所能做的就是在两者之间保持一个必要的张力,寻求一个平衡机制。

       (二)应当明确违反物权法定的法律后果

       为便于正确理解和适用物权法定原则,应明确违反物权法定的法律后果,即“非依本法或者其他法律规定的物权种类、内容而设定的权利,不具有物权的效力。物权的设定虽然无效,但该行为符合其他法律行为的生效条件的,许可其产生相应的法律后果”。如此规定区分了物权效果和债权效果,即使当事人因违背物权法定而不能实现对物的物权性利用,也能在当事人之间产生债权性利用的效果,从而最大限度地保障物的效益的实现,达到物尽其用。

       (三)物权法定的弱化:一种柔性制度的表现

       20 世纪以来,随着经济关系的多样化和复杂化,物权法的强行法的特性呈弱化的趋势。例如,随着债权关系的发展,物权法的强行法性对于债的关系上的缔约自由(如是否设定地上权、抵押权)及选择相对人的自由(如向谁贷款、设定担保),无绝对的影响。在较受限制的设定物权的内容上,当事人仍有一定的自由约定空间,如关于共有物的管理,地上权消灭时地上建筑物或工作物的补偿,以及不动产抵押权的担保范围等等,当事人均可在一定的范围内自由约定。同样在较受限制的设定物权的种类上,由于现代物权法物权种类,尤其是担保物权种类的增多,使得当事人在设定物权时有较大的选择余地。物权法定作为一种法制度,有刚性和柔性之分。刚性制度表面坚硬,但一旦遇到与之冲撞的事例发生,便会有两种情况,一为硬性击回,顽固地坚持原来的形式,二是一砸即碎,彻底失去了本应有的作用。而柔性制度则不同,它富有弹性和包容力,既不背离主旨,又可迎接新事物适应新形式。物权法定的弱化就是一种柔性制度的表现,既可以恰倒好处地维护物权的根基,又可与现实相适应,促进经济的进步。

       (四)物权法定原则应当采取适当缓和的态度,承认有相应公示方法的新物权类型

       在坚持物权法定原则的前提下,应尽可能地整理我国固有的和现有的交易实践中带有物权属性的习惯,对之加以清理、醇化,使之纳入我国的物权体系,同时又要借鉴大陆法系其他国家物权立法的先进经验,将其中对我们有益的制度予以移植、吸纳,如所有人抵押、让与担保等制度,只有这样,才能克服物权法定主义与社会生活脱节的缺陷。同时,我们又要以开放的心态,对待社会经济生活中出现的新的物权,只要它不违背法律和公序良俗,对维护和促进交易有利无害,就应当加以承认,司法实务也应当对其予以保护。因为,新的物权被交易习惯所确认本身就说明了它有一定的合理性和存在价值。但是,新的为交易习惯所确认的物权必须具有普遍性,如果仅仅是存在于某一狭小地区不具普遍性的交易习惯,自然没有以法律对其予以确认的必要。此外,该种依交易习惯所确认的物权必须有相应可行的公示方法,能够为第三人所了解。如果无法以适当的方式公示,则有违物权法定原则,不利于交易安全和便捷,我们对次就不能予以承认。因此,我们一方面应坚持物权法定主义不动摇,另一方面在学说理论及司法实务的解释上同时采纳物权法定主义之缓和,两者刚柔相济,才能使物权法定主义不断追随社会生活之发展变化而与时俱进,从而适应社会生活的各种需要。

    【作者简介】
    尹颖、蔡俊,单位均系扬州市邗江区人民法院。

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