从国有资产超两倍溢价出售看外资并购中竞标方式的成功运用
2004/9/12 19:11:00  点击率[1303]  评论[0]
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    【学科类别】其他
    【写作时间】2003年
    【中文关键字】国企改革、外资并购
    【全文】

       从国有资产超两倍溢价出售  
     看外资并购中竞标方式的成功运用  
      
      ――浦东水厂50%股权转让案例剖析  
      
      2002年5月22日,上海市自来水浦东有限公司(以下简称“浦东水厂”)50%股权转让合同签字仪式在浦东香格里拉大酒店举行,上海水务资产经营发展有限公司总经理代表上海市政府,与法国威望迪环境集团总裁签定了相关文件。浦东水厂由上海市政府投资人民币15·2亿建成,50%的股权评估价为人民币7·6亿元。尽管官方发言人称:法国通用水务公司(威望迪集团成员之一)以其财务、技术、服务、人事方案及受让价格等方面的明显优势被选中,但该公司开出的超过人民币20亿元的天价无疑给他们赢得了相当大的一个砝码。  
     在浦东水厂50%股权向外资转让过程中,由于成功地运用了国际通行的竞标方式,国有资产不仅得以超过评估价两倍的价格增值转让,而且还为我国国有公用行业的其他国有企业引进外资、引进国外先进技术和管理经验,为市民提供优质服务并保持政府统一定价开创了良好的先例。  
      
     一、 确立股权转让的基本原则  
      
     浦东水厂50%股权转让,事关国有资产的保值增值,事关上海市200万居民用水大事,不能一转了之。为此,在上海市人民政府的指导下,上海市水务局确立了股权转让的三项原则:  
      
     1、切实维护国有资产权益,防止国有资产流失  
     切实维护国有资产权益,防止国有资产流失是《关于国有企业利用外商投资进行资产重组的暂行规定》规定的国有企业利用外商投资进行资产重组的原则之一,因此浦东水厂在股权转让过程中,必须首先坚持该原则。  
      
     2、保证政府对合资企业的有效监督和中方在50年的合资过程中的主导地位  
     由于公用水务行业引进外资的宗旨是引进先进的供水技术和管理经验、提高水质、减低成本、为市民的用水提供高质量的服务。而且,水价的调整是受政府严格控制的,外商投资的公用水务行业的发展必须服从政府的城市规划要求。因此,在浦东水厂股权转让中必须坚持保证政府对合资企业的有效监督、保障中方在50年的合作过程中占主导地位的原则。  
      
     3、保障市民用水在任何情况下不受影响  
     自来水供应与市民生活密切相关。为此,保障市民用水在任何情况下不受影响应是浦东水厂股权转让必须遵循的一个原则。为了保障市民用水在任何情况下不受影响,浦东水厂在股权转让过程中应通过一系列的法律文件来确立受让方保障市民用水在任何情况下不受影响的严格责任和合同义务。  
      
     二、 招商为目的,招标为手段  
      
     为保证上述股权转让原则的贯彻实施,在上海市人民政府的指导下,上海市水务局制订了“招商为目的,招标为手段”作为上海市自来水浦东有限公司部分股权转让项目的战略方针。  
     “招商为目的,招标为手段”的构思主要体现于:既要考虑潜在的外国投资者和合作伙伴的经济实力,又要切实维护国有资财权益,防止国有资产流失,还要考虑潜在的外国投资者和合作伙伴在水务方面的技术先进性和管理经验等方面的综合因素。也就是说,最终能受让浦东水厂股权的外国投资者并与中方组建中外合资企业的合作伙伴并不仅仅取决于谁出价最高,而且还取决于该外国投资者和合作伙伴在水务方面的技术先进性和管理经验等其他方面的综合因素。这样就能使中方可以在各个方面货比三家,确保了“引进先进的供水技术和管理经验、提高水质、减低成本、为浦东发展和客户的用水提供高质量的服务”的目的能得以实现。  
     “招商为目的,招标为手段”的构思还体现了“公平、公正、公开”的原则。在浦东水厂部分股权转让项目的前期阶段中,许多跨国水务巨头都希望自己能成为浦东水厂部分股权的受让者。而且,这些跨国水务巨头都是资金雄厚,在水务方面都有先进的技术和管理经验。为此,选择哪一家跨国水务巨头受让浦东水厂部分股权并与中方共同组建中外合资企业就成为中方所要解决的课题。如果盲目的选择其中一家,就有可能使“引进先进的供水技术和管理经验、提高水质、减低成本、为浦东发展和客户的用水提供高质量的服务”的目的不能完全充分地实现。采用招标手段,引进竞争机制,让这些跨国水务巨头进行公平竞争,使他们能在日后合资过程中拿出他们最先进的制水技术和管理经验,是最佳的办法。  
     所以在整个招商的过程中,中方严格地根据招标法的规定采取了“公平、公正、公开”的原则。在竞争过程中,所有竞争者都是处于同一个起跑线上。他们得到的浦东水厂的资料都是一样。他们都有同样的机会了解浦东水厂的情况和提问。而且,上海东方国际招标有限公司采取了严格的保密措施。关键程序都有公证人员介入。这就充分体现了在竞争过程中“公平、公正、公开”的原则。  
      
     三、 充分发挥中介机构的专业作用  
      
     过去,由"政府搭台、企业唱戏"的各类海外招商会,在各地普遍流行。但结果往往徒有热闹,收效不大,签订的意向落实率也低。此次浦东水厂股权转让项目则以"中介招商"的办法,取代以往"形式重于实效"的招商活动,并取得成功。中介招商,就是通过专业的投资中介咨询机构(包括但不限于投资顾问公司、招投标公司、律师事务所、会计师事务所等),将招商项目推向国际相关投资市场,然后通过公开、公平、公正的严格程序,为招商方选择最理想的合作伙伴。  
     此次浦东水厂50%国有股股权向国际投资市场转让,由上海东方国际招标有限公司接受上海市水务局的委托,牵头组成了包括投资银行、会计师事务所、评估师事务所、律师事务所等专业机构在内的中介团队,通过股权转让整体方案策划、资格预审、招商推介、招商申请、招标文件起草和专家评审等严格程序,最终选择法国威望迪集团的通用水务公司作为股权受让方。前后历时仅7个月,但其招商过程的规范严密,连未"中标"的两家跨国水务巨头也十分佩服,表示今后将继续关注上海的投资机会。时任上海市市长陈良宇也表示,今后上海大型项目的对外招商,要注重中介咨询机构的作用,真正做到公平合理地选择合作伙伴。  
     上海东方国际招标公司董事长刘建伟说,此次中介招商,参照了国际通行的招投标和投资银行的一些规范做法,十分有效。主要经验有三:一是中介招商的目标针对性强,项目潜在投资人明确,经过资格预审,国际前三位的水务集团自然而然进入最后竞标。二是评审的公正性。105位入围专家由公证机构随机抽签,确定12位正式评审专家,其中没有一位现任职于水务系统。评审在封闭保密环境下进行,公证机构全程跟踪。三是投资银行购并策划技术的合理运用,使得投标的三大水务巨头自始至终都处于紧张竞争的气氛中,最后谈判成交的各项内容都是充分市场竞争的合理结果。  
      
     四、 遵循国际通行的竞标法律程序  
      
     浦东水厂股权转让项目的成功实施,遵循了如下国际通行的竞标法律程序:  
     1、 出卖方决定出售公司50%股权并确立出售的基本原则。  
     2、 出卖方选择中介机构(包括招投标公司、财务顾问、法律顾问等),并与中介机构共同策划股权转让方案。  
     3、 准备要约备忘录,提供关于目标公司、业务种类、潜在买方感兴趣的有关财务和经营数据的说明。法律顾问对要约备忘录审查的要点包括:披露的信息是否适当?关于市场份额、价格的陈述是否准确?卖方不予承担的任何声明或保证是否有效地避免了招投标的风险?  
     4、 向潜在的竞买人披露要约备忘录之相关信息,信息一经披露,就有中法水务公司、意大利英波基洛公司、法国通用水务公司、美国地球工程公司、英国泰晤士水务公司等10多家国际著名大公司前来洽谈。  
     5、 通过资格审查,缩小竞买人的范围;  
     6、 与潜在的竞买人签订保密协议。  
     7、 竞买人根据出卖人披露的要约备忘录,向出卖人出具竞买人初步兴趣表示书,主要包括:  
     (1) 竞买人认为的目标公司的价值。  
     (2) 合法的或战略的利益。  
     (3) 说明对目标公司感兴趣的根据。  
     (4) 购买价格的初步表示及修改的灵活性。  
     (5) 买方属合法购买人,买方的基本信息。  
     (6) 融资渠道及其说明。  
     (7) 主要条件(包括公司批准、所需的补充信息,等)。  
     (8) 拟议的时间表。  
     (9) 关键团队成员的信息。  
     8、 出卖方通过竞买人出具的竞买人初步兴趣表示书和出卖方中介团队的尽职调查,评估竞买人的风险程度。  
     9、 向部分竞买人发送招标书,招标书包括:  
     (1) 股权转让协议的拟议格式。  
     (2) 合资合同和章程格式。为保证股权转让的基本原则得以实现,合资合同和章程中的以下条款作为竞买人投标的先决条件:  
     ――合资企业成立后所执行的水价(含调价)与市中心城区其他供水企业保持一致。如需调价,必须依上海市制订的有关法规、规章执行。  
     ――合资企业的规划、建设应当服从市水务局制定的全市供水专业规划和浦东新区市政建设及供水计划。  
     ――合资企业应当确保供水正常,服从上海市供水调度监测中心的应急调度,不得擅自停止供水。  
     ――合资企业董事会设独立董事,由上海市水务局委派。独立董事在董事会讨论涉及公益性或政府事项时具有否决权。被独立董事否决的董事会决议无效。  
     (3) 数据室的访问准则。  
     (4) 参访设施的日期和程序。  
     (5) 确定报价的程序。  
     10、 出卖方法律顾问通过制定数据室规则和访问准则,保护出卖方的保密信息,并最大限度地减少竞标活动对出卖方的干扰;  
     11、 竞买人法律顾问在数据室规则规定的限制内进行彻底的尽职调查支持最终(约束性的)投标的主要机会。  
     12、竞买人确定报价书,主要包括:  
     (1) 报价(最佳和最终价格);  
     (2) 成交的确定性和快捷性;  
     (3) 对股权转让协议格式和合资合同、章程格式的修改意见;  
     (4) 成交(包括融资)的其他条款和条件;  
     (5) 出卖方与买方之间可能的合作范围。  
     13、出卖方及其中介团队研究所有投标,确定哪一竞价能最大限度地增加股东价值。  
     14、中标的竞买人将督促尽快签署排他交易协议。  
     15、买方可能希望进行有限的补充尽职调查。  
     16、双方协商确定所有交易文件的最后结构、格式和文字。  
      
     主要参考文献:  
     1、 史建三:“中国引资战略的调整与外资并购法律环境的完善”,第四届上海国际工业博览会2002跨国并购高级研讨会论文。  
     2、 李革新:“法国通用水务受让上海市自来水浦东有限公司50%股权案例剖析”,第四届上海国际工业博览会2002跨国并购高级研讨会论文。  
     3、 Paul McCarthy、John E Morrow:“律师在跨国收购中的作用”,第四届上海国际工业博览会2002跨国并购高级研讨会论文。  
      
      
      上海社会科学院法学研究所  
      史建三博士  
     


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