股权代持中的应当由谁纳税?
2020/9/28 9:40:51  点击率[34]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】公司法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】股权代持;纳税义务
    【全文】

      依据《公司法》及其司法解释合法有效的股权代持协议也无权变更纳税义务人,股权代持中对外转让股权按的纳税义务人是显名股东而非隐名股东。齐精智律师提示股权代持中是否纳税?由谁纳税?应当由税法规定而非公司法。显名股东与隐名股东之间的税务承担协议合法有效,但不能改变纳税义务人。
     
      本文不惴浅陋,分析如下:
     
      一、显名股东按照隐名股东的指令对外转让股权,应当由先显明股东承担纳税义务后再依据双方之间的约定承担。
     
      根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条第二款规定:“纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务;其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的,一律无效。”显名股东作为登记在股东名册上的股东,可以依股东名册主张行使股东权利,依据《中华人民共和国企业所得税法》《中华人民共和国个人所得税法》,是符合税法规定的转让股权和取得投资收益的纳税人,其取得股息红利所得、股权转让所得,应当依法履行纳税义务。
     
      《公司注册资本登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第64号)第八条“股东或者发起人必须以自己的名义出资”,明确了行政管理的方式是要求股东以自己的名义出资。
     
      而《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十五条的相关规定,仅说明人民法院认可代持合同具有法律效力,规范的是代持当事人内部的民事法律关系,不属于对《公司注册资本登记管理规定》中关于股东出资规定的调整或变化。
     
      合法有效的股权代持协议无权变更纳税义务人,股权代持中对外转让股权按的纳税义务人是显名股东而非隐名股东。
     
      二、股权代持还原中,登记的股东为纳税义务人。
     
      《宁波市地方税务局企业所得税热点政策问答(二)》问:目前有企业提出代持股份转让事项,其提供的资料主要包括代持股份的合同、公证等资料,他们认为代持股份作为一种股权处理方式在实务中是存在的,法律并未禁止,从《合同法》理解一般属于委托代理关系。但《公司法》、《公司注册资本登记管理规定》规定,股东或者发起人必须以自己的名义出资,股份公司仅承认登记在股份公司股东名册的股东的权利义务。请明确税务如何对待?
     
      答:纳税人采用法律许可或不禁止的方式代持的股份发生转让的,仍应按纳税人名义上采用的具体方式所对应的纳税义务进行纳税,股份依法登记的形式所有人为纳税人,税务部门应依法征税,另有规定的除外。
     
      三、显名股东依据股权代持协议向隐名股东支付股权收益时,隐名股东为自然人的无纳税义务,隐名股东为居民法人的有纳税义务。
     
      1、隐名股东为自然人的情形。
     
      《中华人民共和国个人所得税法》第二条,明确了应当缴纳个人所得税的九种所得,显名股东将取得的税后股息红利所得、股权转让所得,转付给隐名股东(自然人),不属于法律规定应当缴纳个人所得税的所得。
     
      2、隐名股东为企业的情形。
     
      《中华人民共和国企业所得税法》第六条规定,企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入,为收入总额,包括其他收入;第七条、第二十六条,分别列明了法定的不征税收入和免税收入。据此,隐名股东(企业)从显名股东取得基于代持合同关系产生的所得,不属于法定的不征税收入和免税收入,应当按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。
     
      四、显名股东(企业)取得股息红利后,转付给隐名股东(企业)也要纳税。
     
      显名股东(企业)取得股息红利后,转付给隐名股东(企业),隐名股东(企业)是否能够适用“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入” 的问题,由于隐名股东(企业)和显名股东(企业)之间并未构成股权投资关系,隐名股东(企业)从显名股东(企业)取得的收入不符合股息、红利所得的定义,税法也未规定可以“穿透”作为隐名股东(企业)取得权益性投资收益对其免税。
     
      关于提案提到的《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第39号),其适用情形仅限于限售股。
     
      综上,股权代持中纳税义务由税法规定与公司法无关。

    【作者简介】
    齐精智律师,陕西明乐事务所高级合伙人,北大法学院北大法宝学堂特约讲师,公司股权、借贷担保、房产土地、合同纠纷专业律师。

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