行政许可营业用房案例剖析
2020/9/24 15:04:53  点击率[66]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】行政管理法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】行政许可;营业用房;案例;剖析
    【全文】

      2020年8月,H市审批局受理了A旅游发展公司申请旅行社设立的行政许可事项,经审查,认为材料齐全,符合法定条件,随后作出了准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定。但过了不久,甲会议中心管理公司却向H市审批局提出了要求撤销对A旅游发展公司准予设立旅行社的行政许可决定。
     
      原来,A旅游发展公司设立旅行社的营业场所,是H市会议中心一楼的两间商业用房。H市会议中心原来经市政府同意,一直由乙会议中心管理公司负责经营管理。2018年1月1日,B影视公司与乙会议中心管理公司签订了《关于共同建设H市会议中心的合作协议》,B影视公司租用H市会议中心一楼的商业用房,租期为10年,租金为每年45万元。在该《合作协议》第二条“租赁物业”第二款中明确规定“如因经营需要,B影视公司需要引进第三合作方,须经乙会议中心管理公司同意后方可引进”,第九条“双方义务” 第二款中还规定“B影视公司有下列情形之一的,乙会议中心管理公司有权终止协议并收回场地,造成乙会议中心管理公司损失的由B影视公司负责赔偿:(1)擅自将约定区域及房屋转租、转借他人或擅自调换使用的。”2020年1月1日,H市政府终止了乙会议中心管理公司对H市会议中心的经营管理权,并于同日委托甲会议中心管理公司负责H市会议中心的经营管理。2020年9月1日,甲会议中心管理公司与 B影视公司签订了《H市会议中心一楼商业用房补充租赁协议》,在第二条规定“甲会议中心管理公司与B影视公司本着自愿、平等、协商一致的原则,对原乙会议中心管理公司与B影视公司签订的《关于共同建设H市会议中心的合作协议》,其协议内容保持不变,只对于管理方由原乙会议中心管理公司变更为甲会议中心管理公司,原合同规定的相关责任义务及相关权益随本协议的签订同时变更。”
     
      但是,B影视公司在2020年8月1日,已与A旅游发展公司签订了租赁合同,将B影视公司租赁的H市会议中心一楼商业用房中的两间房屋,租给了A旅游发展公司,租期是3年,A旅游发展公司向B影视公司每年缴纳租赁费4。8万元。A旅游发展公司在申请旅行社设立的行政许可事项时,向H市审批局提交了与B影视公司签订的租赁合同和B影视公司与乙会议中心管理公司签订的《关于共同建设H市会议中心的合作协议》,作为设立旅行社的固定的营业场所。H市审批局也以此为依据,作出了准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定。
     
      甲会议中心管理公司认为,自2020年1月1日起,H市会议中心的经营管理权已经属于甲会议中心管理公司。B影视公司在没有事先告知甲会议中心管理公司、没有经过甲会议中心管理公司同意的情况下,擅自将其租赁H市会议中心一楼商业用房中的两间房屋,又转租给了A旅游发展公司的行为,违反了B影视公司与乙会议中心管理公司签订的《关于共同建设H市会议中心的合作协议》,而H市审批局也仅以A旅游发展公司与B影视公司签订的租赁合同,作为 A旅游发展公司设立旅行社的固定的营业场所,作出的准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定,侵犯了甲会议中心管理公司的合法权益,要求H市审批局撤销对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定。
     
      《中华人民共和国旅游法》第二十八条规定“设立旅行社,招徕、组织、接待旅游者,为其提供旅游服务,应当具备下列条件,取得旅游主管部门的许可,依法办理工商登记:(一)有固定的经营场所。”《旅行社条例实施细则》第六条规定“旅行社的经营场所应当符合下列要求:(一)申请者拥有产权的营业用房,或者申请者租用的、租期不少于1年的营业用房。”
     
      H市审批局在受理了A旅游发展公司申请旅行社设立的行政许可事项后,对A旅游发展公司提供的租用营业用房协议审查不严,没有审查出来B影视公司在未征得甲会议中心管理公司同意的情形下,“不得将约定区域及房屋转租、转借他人或擅自调换使用”,作出的准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定,侵犯了甲会议中心管理公司的合法权益,依法应当撤销对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定。
     
      《中华人民共和国行政许可法》第三十六条规定“行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。”第七十二条规定“行政机关及其工作人员违反本法的规定,有下列情形之一的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正;情节严重的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分:(三)在受理、审查、决定行政许可过程中,未向申请人、利害关系人履行法定告知义务的。”第七十四条规定“行政机关实施行政许可,有下列情形之一的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一)对不符合法定条件的申请人准予行政许可或者超越法定职权作出准予行政许可决定的。”第七十六条规定“行政机关违法实施行政许可,给当事人的合法权益造成损害的,应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。”第七条规定“公民、法人或者其他组织对行政机关实施行政许可,享有陈述权、申辩权;有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼;其合法权益因行政机关违法实施行政许可受到损害的,有权依法要求赔偿。”
     
      针对本案例,无论H市审批局是撤销对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定,还是不撤销对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定,都将面临着两个当事人可能提起的行政复议或行政诉讼风险。
     
      如果H市审批局撤销了对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定,A旅游发展公司可以依法提起行政复议或行政诉讼,对H市审批局因自身审查不严原因,撤销已经作出的准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定,给A旅游发展公司造成的损失,有权依法要求赔偿。同时,还有权向H市审批局的上级行政机关或者监察机关投诉反映,要求责令改正,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
     
      如果H市审批局不撤销对A旅游发展公司作出的准予设立旅行社的行政许可决定,甲会议中心管理公司也可以依法提起行政复议或行政诉讼,对H市审批局作出的准予A旅游发展公司设立旅行社的行政许可决定,未履行法律规定的告知义务,直接侵害了甲会议中心管理公司的合法权益,甲会议中心管理公司有权依法要求赔偿,同时,也有权向H市审批局的上级行政机关或者监察机关投诉反映,要求责令改正,并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
     
      因此,通过对该案例的剖析,提醒有关行政审批机关,今后在审查行政许可事项涉及“需要有固定的经营场所”时,一定要准确把握界定申请人提交的“固定的经营场所”的有关材料,确保其真实、合法、有效。否则,作出的行政许可决定,很有可能就是错误的,甚至是违法的,从而给行政审批机关造成难以挽回的消极影响。

    【作者简介】
    任敬陶,山东省菏泽市行政审批服务局二级调研员。

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