左氏解析司法考试试题 ——2017年之行政法与行政诉讼法部分(一)
2020/7/11 11:49:14  点击率[10]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】行政法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2019年
    【中文关键字】司法考试;司法考试试题;行政法学;行政诉讼法学
    【全文】

      左氏解析司法考试试题
     
      ——2017年之行政法与行政诉讼法部分(一)
     
      左  明
     
      一、单项选择题
     
      43。关于国务院行政机构设置和编制管理的说法,下列哪一选项是正确的?
     
      A。国务院议事协调机构的撤销经由国务院常务会议讨论通过后,由国务院总理提交国务院全体会议讨论决定
     
      B。国务院行政机构增设司级内设机构,由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定
     
      C。国务院议事协调机构的编制根据工作需要单独确定
     
      D。国务院行政机构的编制在国务院行政机构设立时确定
     
      【正确答案】 D
     
      【答案解析】
     
      选项A错误。《国务院行政机构设置和编制管理条例》第十一条规定,国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并、由国务院机构编制管理机关方案,报国务院决定。
     
      选项B错误。《条例》第十四条规定,国务院行政机构的司级内设机构的增设、撤销或者合并,经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准。国务院行政机构的处级内设机构的设立、撤销或者合并,由国务院行政机构根据国家有关规定决定,按年度报国务院机构编制管理机关备案。
     
      选项C错误。《条例》第二十条规定,国务院议事协调机构不单独确定编制,所需要的编制由承担具体工作的国务院行政机构解决。
     
      选项D正确。《条例》第十八条规定,国务院行政机构的编制在国务院行政机构设立时确定。国务院行政机构的编制方案,应当包括下列事项:(一)机构人员定额和人员结构比例;(二)机构领导职数和司级内设机构领导职数。
     
      左氏解析:
     
      解析者在解析时是这样表述的:“《国务院行政机构设置和编制管理条例》第十一条规定,国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并、由国务院机构编制管理机关方案,报国务院决定。”
     
      而通过网络搜索,《国务院行政机构设置和编制管理条例》第十一条规定的内容则是这样的:“国务院议事协调机构的设立、撤销或者合并,由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定。”
     
      通过对比,可以发现——解析者在引用该条例时出现了两处明显错误:1。“合并”之后,应该是逗号,而不应该是顿号;2。应该是“提出方案”,而不应该是“方案”。
     
      解析者在解析时的精神状态,这也太松弛了吧!
     
      实话实说,B选项的表述与《国务院行政机构设置和编制管理条例》第十四条第一款规定的表述确实是存在一定的差异。但是,这种差异也确实是极易被忽视、被混淆。“由国务院机构编制管理机关提出方案,报国务院决定”与“经国务院机构编制管理机关审核方案,报国务院批准”相比较,前者是针对国务院直属机构、国务院办事机构和国务院组成部门管理的国家行政机构以及国务院议事协调机构而言的,而后者则是针对国务院行政机构的司级内设机构而言的,此二者的地位存在明显的差异。
     
      44。某县工商局科员李某因旷工被给予警告处分。关于李某的处分,下列哪一说法是正确的?
     
      A。处分决定可以口头方式通知李某
     
      B。处分决定自作出之日起生效
     
      C。受处分期间为12个月
     
      D。李某在受处分期间不得晋升工资档次
     
      【正确答案】 B
     
      【答案解析】
     
      选项A错误。按照《行政机关公务员处分条例》第三十九条的规定,任免机关应当将处分决定以书面形式通知受处分的公务员本人,并在一定范围内宣布。可知,以口头方式通知的做法是错误的。
     
      选项B正确。《条例》第四十六条规定,处分决定、解除处分决定自作出之日起生效。
     
      选项C错误。《条例》第七条规定,行政机关公务员受处分的期间为:(一)警告,6个月;(二)记过,12个月;(三)记大过,18个月;(四)降级、撤职,24个月。据此可知,被给予警告处分的处分期限为6个月。
     
      选项D错误。《条例》第八条规定,行政机关公务员在受处分期间不得晋升职务和级别,其中,受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次;受撤职处分的,应当按照规定降低级别。据此可知,被给予警告处分的,不属于前述禁止范围。
     
      左氏解析:
     
      《行政机关公务员处分条例》第三十九条第一款第六项规定:“任免机关应当将处分决定以书面形式通知受处分的公务员本人,并在一定范围内宣布。”
     
      这一规定的表述,明显失当。
     
      在此处真正需要规范的,当然应该是处分决定的形式,而不是通知的形式。尽管通知的形式也可以有书面与口头之别。
     
      倒要请教:在现实中将处分决定公之于众(例如:通过《新闻联播》进行宣布),地球人都知道了——这到底算不算是“在一定范围内宣布”呢?
     
      立法技术,过于粗糙。
     
      《行政机关公务员处分条例》第四十六条规定:“处分决定、解除处分决定自作出之日起生效。”
     
      这一规定的表述,明显错误!
     
      基本法理:如果受处分的公务员本人不知悉处分决定、解除处分决定的内容,则处分决定、解除处分决定不生效。
     
      因此,“作出之日”,明显不同于生效之日。
     
      法盲立法,着实可怕!
     
      45。关于行政法规的立项,下列哪一说法是正确的?
     
      A。省政府认为需要制定行政法规的,可于每年年初编制国务院年度立法工作计划前向国务院报请立项
     
      B。国务院法制机构根据有关部门报送的立项申请汇总研究,确定国务院年度立法工作计划
     
      C。列入国务院年度立法工作计划的行政法规项目应适应改革、发展、稳定的需要
     
      D。国务院年度立法工作计划一旦确定不得调整
     
      【正确答案】 C
     
      【答案解析】
     
      选项A错误。《行政法规制定程序条例》第七条规定,国务院有关部门认为需要制定行政法规的,应当于每年年初编制国务院年度立法工作计划前,向国务院报请立项。国务院有关部门报送的行政法规立项申请,应当说明立法项目所要解决的主要问题、依据的方针政策和拟确立的主要制度。据此可知,此处报请立项主体不包括地方政府。
     
      选项B错误。《条例》第八条第一款规定,国务院法制机构应当根据国家总体工作部署对部门报送的行政法规立项申请汇总研究,突出重点,统筹兼顾,拟订国务院年度立法工作计划,报国务院审批。据此可知,这里国务院年度立法工作计划需要报国务院审批才能确定。
     
      选项C正确。《条例》第八条第二款规定,列入国务院年度立法工作计划的行政法规项目应当符合下列要求:(一)适应改革、发展、稳定的需要;(二)有关的改革实践经验基本成熟;(三)所要解决的问题属于国务院职权范围并需要国务院制定行政法规的事项。
     
      选项D错误。《条例》第九条规定,对列入国务院年度立法工作计划的行政法规项目,承担起草任务的部门应当抓紧工作,按照要求上报国务院。国务院年度立法工作计划在执行中可以根据实际情况予以调整。
     
      左氏解析:
     
      《行政法规制定程序条例》第七条第一款规定:“国务院有关部门认为需要制定行政法规的,应当于每年年初编制国务院年度立法工作计划前,向国务院报请立项。”
     
      好一个“有关部门”!请问:与什么“有关”呀?
     
      请问:由谁来“编制”国务院年度立法工作计划?
     
      请问:既然同为正省部级机关,为什么要剥夺省级政府的报请立项权?
     
      《行政法规制定程序条例》第八条第一款规定:“国务院法制机构应当根据国家总体工作部署对部门报送的行政法规立项申请汇总研究,突出重点,统筹兼顾,拟订国务院年度立法工作计划,报国务院审批。”
     
      倒要请教:作为国务院部门(也不知道算不算是“有关部门”)的国务院法制机构,能否拥有报请立项权?如果答案是肯定的话,那岂不就是自己“研究”自己了吗?如果答案是否定的话,那又似乎于理不通呀。
     
      这就叫作——“两头儿堵”。
     
      46。行政机关所实施的下列行为中,哪一项属于具体行政行为?
     
      A。公安交管局在辖区内城市快速路入口处悬挂“危险路段,谨慎驾驶”的横幅
     
      B。县公安局依照《刑事诉讼法》对李某进行拘留
     
      C。区政府对王某作出房屋征收决定
     
      D。因民间纠纷引起的打架斗殴双方经公安派出所调解达成的协议
     
      【正确答案】 C
     
      【答案解析】
     
      具体行政行为,是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。
     
      选项A错误。行政事实行为是不以建立、变更或者消灭当事人法律上权利义务为目的的行政活动。这种行为既可以是一种意思表示,也可以是一种实际操作。例如,提出供公众参考的信息、建议或者指导,交通管理部门在公共交通道路上设置交通安全指示标志,工商管理部门销毁已经依法没收的假冒产品。
     
      选项B错误。公安机关依照《刑事诉讼法》对犯罪嫌疑人进行刑事拘留是刑事强制措施的范畴,不属于行政行为。
     
      选项C正确。行政征收是指行政机关或者法定授权的组织根据法律、法规的规定,向公民、法人或者其他组织无偿收取一定财物的行政行为。据此可知,行政征收决定属于具体行政行为。
     
      选项D错误。行政调解是在国家行政机关的主持下,以当事人双方自愿为基础,由行政机关主持,以国家法律、法规及政策为依据,以自愿为原则,通过对争议双方的说服与劝导,促使双方当事人互让互谅、平等协商、达成协议,以解决有关争议而达成和解协议的活动。据此可知,行政调解并无法律约束力,不属于具体行政行为。
     
      左氏解析:
     
      解析者认为:“具体行政行为,是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织或者个人在行政管理活动中行使行政职权,针对特定的公民、法人或者其他组织,就特定的具体事项,作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。”
     
      这一表述,明显不当。
     
      具体行政行为的责任主体,仅限于“国家行政机关”和“法律法规授权的组织”,而不包括“行政机关工作人员”和“行政机关委托的组织或者个人”。作为自然人的“行政机关工作人员”和“行政机关委托的个人”,可以成为具体行政行为的行为主体。责任主体与行为主体,切切不可纠缠在一起。
     
      解析者认为:“行政征收是指行政机关或者法定授权的组织根据法律、法规的规定,向公民、法人或者其他组织无偿收取一定财物的行政行为。”
     
      这一表述,明显不当。
     
      其中的“法定授权的组织”,应该是打字错误,应改为:法律法规授权的组织。
     
      其中的“无偿”二字,明显偏颇。征税、收费等,当然是“无偿”的。而征收不动产,则必定是有偿的——国家要对此给予充分、适当的补偿。
     
      这是一道考察行政法学基本功的题目,当然也是一道白送分的题目。
     
      47。天龙房地产开发有限公司拟兴建天龙金湾小区项目,向市规划局申请办理建设工程规划许可证,并提交了相关材料。下列哪一说法是正确的?
     
      A。公司应到市规划局办公场所提出申请
     
      B。公司应对其申请材料实质内容的真实性负责
     
      C。公司的申请材料不齐全的,市规划局应作出不受理决定
     
      D。市规划局为公司提供的申请格式文本可收取工本费
     
      【正确答案】 B
     
      【答案解析】
     
      选项A错误。《行政许可法》第二十九条规定,公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。
     
      选项B正确。《行政许可法》第三十一条规定,申请人申请行政许可,应当如实向行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。行政机关不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的技术资料和其他材料。
     
      选项C错误。按照《行政许可法》第三十二条的规定,申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。
     
      选项D错误。《行政许可法》第五十八条第二款规定,行政机关提供行政许可申请书格式文本,不得收费。
     
      左氏解析:
     
      《行政许可法》第二十九条规定:“公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。
     
      申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。
     
      行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。”
     
      这条规定,明显不当。
     
      请问:在“依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请”的情况下,还能否以信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出行政许可申请?答案毫无疑问:肯定不能。但是,第三款规定却没有设置但书。其但书应该与第二款的但书有所不同,不应该是——“依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外”,而应该是——依法应当由申请人或者代理人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。
     
      C选项的表述是:“公司的申请材料不齐全的,市规划局应作出不受理决定。”
     
      《行政许可法》第三十二条第一款第四项规定:“申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理”。
     
      毫无疑问:在“申请材料不齐全或者不符合法定形式”的情况下,行政机关不应该受理申请。虽然没有作出不予受理决定(当然,也肯定没有作出受理决定),但是,实际结果却是未受理。
     
      《行政许可法》第三十二条第二款规定:“行政机关受理或者不予受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。”
     
      请看清楚:如果是受理的话,那么就应该“出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证”。而该法第三十二条第一款第四项却规定“自收到申请材料之日起即为受理”。出具书面凭证与“即为受理”,此二者明显相互矛盾。
     
      综上,如果申请材料不齐全或者不符合法定形式的话,那么行政机关就的的确确应该作出不予受理决定。至于“应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容”,则是与此分离的另外的法定义务,切切不可将此二者纠缠在一起,更不应该允许“即为受理”这种不伦不类情况的出现。
     
      48。某市质监局发现王某开设的超市销售伪劣商品,遂依据《产品质量法》对发现的伪劣商品实施扣押。关于扣押的实施,下列哪一说法是错误的?
     
      A。因扣押发生的保管费用由王某承担
     
      B。应制作现场笔录
     
      C。应制作并当场交付扣押决定书和扣押清单
     
      D。不得扣押与违法行为无关的财物
     
      【正确答案】 A
     
      【答案解析】
     
      选项A说法错误。《行政强制法》第二十六条第三款规定,因查封、扣押发生的保管费用由行政机关承担。
     
      选项B说法正确。按照《行政强制法》第十八条的规定,行政机关实施行政强制措施应当制作现场笔录;现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章,当事人拒绝的,在笔录中予以注明;当事人不到场的,邀请见证人到场,由见证人和行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章。
     
      选项C说法正确。《行政强制法》第二十四条规定,行政机关决定实施查封、扣押的,应当履行本法第十八条规定的程序,制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。查封、扣押决定书应当载明下列事项:(一)当事人的姓名或者名称、地址;(二)查封、扣押的理由、依据和期限;(三)查封、扣押场所、设施或者财物的名称、数量等;(四)申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限;(五)行政机关的名称、印章和日期。查封、扣押清单一式二份,由当事人和行政机关分别保存。
     
      选项D说法正确。《行政强制法》第二十三条第一款规定,查封、扣押限于涉案的场所、设施或者财物,不得查封、扣押与违法行为无关的场所、设施或者财物;不得查封、扣押公民个人及其所扶养家属的生活必需品。
     
      左氏解析:
     
      这道题目的题干部分,完全就是多余的,完全可以省略。这就是一道机械记忆法条的试题。
     
      49。下列哪一选项属于法院行政诉讼的受案范围?
     
      A。张某对劳动争议仲裁裁决不服向法院起诉的
     
      B。某外国人对出入境边检机关实施遣送出境措施不服申请行政复议,对复议决定不服向法院起诉的
     
      C。财政局工作人员李某对定期考核为不称职不服向法院起诉的
     
      D。某企业对县政府解除与其签订的政府特许经营协议不服向法院起诉的
     
      【正确答案】 D
     
      【答案解析】
     
      选项A错误。对劳动争议仲裁裁决不服向法院起诉,受案法院是依据《民事诉讼法》规定的程序进行审理的,而非行政诉讼程序。
     
      选项B错误。《出境入境管理法》第六十四条规定,外国人对依照本法规定对其实施的继续盘问、拘留审查、限制活动范围、遣送出境措施不服的,可以依法申请行政复议,该行政复议决定为最终决定。其他境外人员对依照本法规定对其实施的遣送出境措施不服,申请行政复议的,适用前款规定。据此可知,该复议决定属于法律规定由行政机关最终裁决的行政行为,不得对此提起行政诉讼。
     
      选项C错误。《行政诉讼法》第十三条规定,人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:(一)国防、外交等国家行为;(二)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(三)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(四)法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。据此可知,对内部行政行为不得提起行政诉讼。
     
      选项D正确。《行政诉讼法》第十二条第一款第(十一)项规定,人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼:认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的。
     
      左氏解析:
     
      《行政诉讼法》第十二条第一款第十一项规定:“认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的”。
     
      请看:政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议,这就是所谓的行政合同或者行政协议。
     
      须知:行政合同的本质是特殊的民事合同,而不是特殊的行政行为。因此而提起的诉讼当然应该是民事诉讼,而当然不应该是行政诉讼。
     
      立法者糊涂,命题者盲从。
     
      50。某市公安局以朱某涉嫌盗窃罪于2013年7月25日将其刑事拘留,经市检察院批准逮捕。2015年9月11日,市中级法院判决朱某无罪,朱某被释放。2016年3月15日,朱某以无罪被羁押为由申请国家赔偿,要求支付侵犯人身自由的赔偿金,赔礼道歉,赔偿精神损害抚慰金200万元。下列哪一说法是正确的?
     
      A。市检察院为赔偿义务机关
     
      B。朱某不能以口头方式提出赔偿申请
     
      C。限制人身自由的时间是计算精神抚慰金的唯一标准
     
      D。侵犯朱某人身自由的每日赔偿金应按照2014年度职工日平均工资计算
     
      【正确答案】 A
     
      【答案解析】
     
      选项A正确。《国家赔偿法》第二十一条第三款规定,对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的,作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。据此可知,朱某被逮捕后被判决宣告无罪的,应由批准逮捕的市检察院作为赔偿义务机关。
     
      选项B错误。《国家赔偿法》第十二条第五项规定,赔偿请求人书写申请书确有困难的,可以委托他人代书;也可以口头申请,由赔偿义务机关记入笔录。依据《人民检察院国家赔偿工作规定》,赔偿请求人书写申请书确有困难的,可以委托他人代书;也可以口头申请。口头提出申请的,应当问明有关情况并制作笔录,由赔偿请求人签名或者盖章。另外,《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第一条规定,赔偿请求人向赔偿委员会申请作出赔偿决定,应当递交赔偿申请书一式四份。赔偿请求人书写申请书确有困难的,可以口头申请。口头提出申请的,人民法院应当填写《申请赔偿登记表》,由赔偿请求人签名或者盖章。
     
      选项C错误。《国家赔偿法》及其司法解释对精神损害抚慰金如何计算并无明确规定,实践中应参酌受害人遭受的肉体、精神等方面的痛苦程度,赔偿义务人违法情节等确定具体赔偿数额。此外,《国家赔偿法》第三十五条规定,有本法第三条或者第十七条规定情形之一,致人精神损害的,应当在侵权行为影响的范围内,为受害人消除影响,恢复名誉,赔礼道歉;造成严重后果的,应当支付相应的精神损害抚慰金。《国家赔偿法》第三条中规定了违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的。所以限制人身自由并不是计算精神抚慰金的唯一标准。
     
      选项D错误。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定,国家赔偿法第三十三条、第三十四条规定的上年度,是指赔偿义务机关作出赔偿决定时的上一年度;复议机关或者人民法院赔偿委员会改变原赔偿决定,按照新作出决定时的上一年度国家职工平均工资标准计算人身自由赔偿金。作出赔偿决定、复议决定时国家上一年度职工平均工资尚未公布的,以已经公布的最近年度职工平均工资为准。据此可知,应按照2015年度职工日平均工资计算。
     
      左氏解析:
     
      这样内容的题目,几乎每年必考!
     
      “某市公安局以朱某涉嫌盗窃罪于2013年7月25日将其刑事拘留,经市检察院批准逮捕。2015年9月11日,市中级法院判决朱某无罪,朱某被释放。”
     
      结合上下文(关键点在于“市中级法院”,这就锁定了市的级别)来看,此处的“市”,应该是设区的市,而不是县级市,更不可能是直辖市。
     
      在下是刑法和刑事诉讼法的双重法盲。真心请教:区区盗窃罪,需要兴师动众、大动干戈——由设区的市公安局拘留、设区的市检察院逮捕、设区的市法院审判(应该是一审,而不是二审)吗?
     
      解析者对于B选项的解析内容,真可谓是引经据典、旁征博引,令人大开眼界、大呼过瘾!
     
      与此同时,又暗自庆幸:司法考试还没有荒唐到将诸如《人民检察院国家赔偿工作规定》和《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》等等阿猫阿狗式规范文件也纳入到考试范围的程度。
     
      C选项的表述是:“限制人身自由的时间是计算精神抚慰金的唯一标准。”
     
      无需专业知识,仅从“唯一”这一绝对化的措辞就可以轻松判断其正误。
     
      解析者认为:“《国家赔偿法》及其司法解释对精神损害抚慰金如何计算并无明确规定,实践中应参酌受害人遭受的肉体、精神等方面的痛苦程度,赔偿义务人违法情节等确定具体赔偿数额。”
     
      到底应该如何计算精神抚慰金?这确实是一个相当重要的现实问题。
     
      相当遗憾:在如此关键的时刻,法律(广义而非狭义,其中就包括司法解释)——掉链子了!
     
      在此,我必须为解析者在回应这个问题时的努力和尝试点赞、喝彩!
     
      解析者主张:“应参酌受害人遭受的肉体、精神等方面的痛苦程度,赔偿义务人违法情节等确定具体赔偿数额”。
     
      拜托!肉体与精神,这可是截然不同的两码事儿呀!“赔偿义务人”,明显应改为:赔偿义务机关。
     
      无疑,“精神等方面的痛苦程度”,这也可以成为一个标准,但也只是一个不是标准的标准,因为,根本就无法实际实操。
     
      反而限制人身自由的时间倒是计算精神抚慰金的一个相当重要且客观的标准。
     
      对,这个问题(即应该如何计算精神抚慰金),根本就无解,不可能有明确的解。
     
      D选项的表述是:“侵犯朱某人身自由的每日赔偿金应按照2014年度职工日平均工资计算。”
     
      解析者认为:“《最高人民法院、最高人民检察院关于办理刑事赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定,国家赔偿法第三十三条、第三十四条规定的上年度,是指赔偿义务机关作出赔偿决定时的上一年度;复议机关或者人民法院赔偿委员会改变原赔偿决定,按照新作出决定时的上一年度国家职工平均工资标准计算人身自由赔偿金。作出赔偿决定、复议决定时国家上一年度职工平均工资尚未公布的,以已经公布的最近年度职工平均工资为准。据此可知,应按照2015年度职工日平均工资计算。”
     
      请看清楚:关键之处在于“作出赔偿决定时”或者“新作出决定时”。
     
      让我们再来看一看题目交代的信息:“2016年3月15日,朱某以无罪被羁押为由申请国家赔偿,要求支付侵犯人身自由的赔偿金,赔礼道歉,赔偿精神损害抚慰金200万元。”
     
      至此,就戛然而止了!
     
      请问:在题目中交代“作出赔偿决定”的时间或者“新作出决定”的时间了吗?
     
      也许有人会这样回怼我:你傻呀!这还用说嘛!“作出赔偿决定”的时间或者“新作出决定”的时间,肯定就是2016年呀!
     
      对此,我也只能淡然一笑!朋友,您太善良、太天真了!您真的以为在现实中,在提出赔偿请求之后不太久(例如:一年之内),就会“作出赔偿决定”或者“新作出决定”吗?您有可能是一个不折不扣的中国人,但是,您肯定不是一个不折不扣真正知晓中国国情和谙熟“中国特色”的中国人。您肯定认识中国字,但是,您未必知道中国事。您真的需要了解一下那些“马拉松”式的充满艰辛和血泪的求偿故事。在此,我就不指名道姓具体列示了。
     
      回到题目中来。如果依法答题应该成为我们的共识的话,那么这个选项的设置就明显失当(尽管这只是一个错误的选项)。
     
      更何况:在该案中,作出赔偿决定、复议决定时(就假设是2016年)国家上一年度职工平均工资到底是否尚未公布,也是一个未知的情况。
     
      这个选项,乌龙无疑。
     
      (未完待续)

    【作者简介】
    左明,北农讲师。

    本网站文章仅代表作者个人观点,不代表本网站的观点与看法。
    转载请注明出自北大法律信息网
0
北大法律信息网
www.chinalawinfo.com
法律动态
网站简介
合作意向
网站地图
资源导航
版权声明
北大法宝
www.pkulaw.cn
法宝动态
法宝优势
经典客户
免费试用
产品服务
专业定制
购买指南
邮件订阅
法律会刊
北大英华
www.pkulaw.com
英华简介
主要业务
产品列表
英华网站
联系我们
用户反馈
返回顶部
二维码