“老干妈炖大鹅”的背后,是防不胜防的企业合同风险
2020/7/2 15:46:35  点击率[63]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】合同法
    【出处】微信公众号:新则
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】老干妈;腾讯;企业合同
    【全文】

      近日,腾讯起诉老干妈合同违约,反被老干妈回应“未与腾讯进行过任何商业合作”,引发网友围观。昨日,贵阳警方通报,3人冒充老干妈市场经营部经理,并伪造老干妈印章与腾讯签订协议,倒卖网络游戏礼包码非法获利,目前已被刑拘。
     
      很多法务/律师认为,合同风险主要源自合同文本,认为只要做到合同条款没有漏洞就能避免风险。但事实上,大部分的合同风险除文本本身之外,还来自于交易对象的审核和合同履行的监控。
     
      6月30日,中国裁判文书网公示了一则《民事裁定书》,内容为:
     
      深圳腾讯计算机系统有限公司诉贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司、贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司服务合同纠纷一案中,请求查封、冻结被告贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司、贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司名下价值16240600元财产。
     
      法院经审理后,认为腾讯公司的申请符合法律规定,裁定查封、冻结了贵阳南明老干妈风味食品销售有限公司、贵阳南明老干妈风味食品有限责任公司名下价值16240600元银行存款或查封、扣押等值的财产。
     
      腾讯此前回应称,2019年3月,腾讯与老干妈公司签订了一份《联合市场推广合作协议》,腾讯侧投放资源用于老干妈油辣椒系列推广,腾讯已依约履行相关义务,但老干妈未按照合同约定付款,腾讯多次催办无果,因此不得不依法进行起诉,并称案件仍在进一步审理当中。
     
      随后老干妈发表声明,否认了与腾讯就“老干妈”品牌签署《联合市场推广合作协议》,还表示已向公安机关报案,公安机关于6月20日决定对此案予以立案侦查,并保留追究相关主体法律责任的权利。

     
      2020年7月1日,贵阳市公安局双龙分局发表《警方通报》,初步查明系三名犯罪嫌疑人伪造老干妈公司印章,冒充公司市场经营部经理,与腾讯公司签订合作协议,其目的是为了获取腾讯公司在推广活动中配套赠送的网络游戏礼包,之后通过互联网倒卖非法获取经济利益。

     
      故事发生如此反转,我们不妨大胆预测一下接下来的案件走向。
     
      腾讯起诉和法院判决的主要依据是《联合市场推广合作协议》中的公司名称和公章,法院需要判定《联合市场推广合作协议》上加盖公章的真假,以及三名市场经理的行为是否构成表见代理。据此,可能出现以下三种判决结果:
     
      1. 公章是假的,且三名市场经理的行为不构成表见代理
     
      如果确定三名市场经理均系冒充,其身份、职务与老干妈没有任何关联性,三人也未提供过任何的《授权委托书》《工作证明》等足以让腾讯公司确认三人身份的材料,那么,《联合市场推广合作协议》无效,老干妈无须向腾讯支付合同约定价款,腾讯公司就只能选择提出刑事控告,通过向犯罪嫌疑人追赃的方式获得补偿。
     
      2. 公章是假的,但三名市场经理的行为构成表见代理
     
      如腾讯在和老干妈的合作对接中,双方有过多次的交流,足以让腾讯方面相信,三名市场经理有权代表老干妈与腾讯达成合作;协议签订过程中,腾讯公司也没有过失,已尽到了充分的注意义务后,仍无法否认三名市场经理的代理权,最终缔结合同;则《联合市场推广合作协议》有效。
     
      在腾讯履行完协议约定的相关服务后,老干妈应承担相应的付款义务。
     
      3. 老干妈员工私自用真实公章签订了合同
     
      公章没有伪造,是老干妈内部的管理存在问题,该合同没有经过内部有关部门的审核批准,但这并不会影响该协议的效力。
     
      腾讯在履行完相关合同约定的服务义务后,有权要求老干妈按协议约定向腾讯支付相应款项。
     
      根据目前警方披露的情况来说,一个可能上千万标的的合同,三个“路人甲”通过伪造公章就能骗过腾讯,网友纷纷感叹鹅厂爸爸确实是“人傻钱多”。
     
      截止至7月1日下午17:56分,腾讯官方微博回应,大有腾讯就此“认栽”的趋势。
     
      当今社会是“合同生存时代”,合同的签订与履行,是企业取得经济效益的主要途径,企业的合同管理越完善,合同风险防范越到位,企业的发展就越稳健。
     
      很多人认为合同风险都源于合同文本不规范,所以大部分企业都喜欢找律师改合同,把合同从3页改到30页,有厚度了风险自然也就没有了。事实上,合同风险除了合同文本本身以外,交易对象及合同履行也是合同风险的主要来源。
     
      针对本次纠纷,我们总结了防范合同风险的三点建议,供大家参考:
     
      1. 合同签订前一定要做好审核工作
     
      合同签订前,对交易对象严格审核非常重要。交易对象靠不靠谱,不仅关系到公司是否选择了合适的交易伙伴,还关系到交易是否合法、合同是否有效的问题。尤其是重大项目的长期合作对象,一定要慎重选择。
     
      挑选合同相对方,可以参照找对象,要严格考量双方的基础条件及供需,在此基础上,双方共同付出、共同收获,才能幸福。
     
      合同双方通过履行合同义务,交换等价物、各取所需,彼此处于一个总体对等的动态平衡状态下。
     
      而且,合同当事人的强弱势地位是会相互转化的。也许签约的时候,你是甲方,强势地位,乙方可能为了生意,处处妥协;但是,签约后可不一定,因为合同的具体执行、操作都依赖乙方。
     
      因此,在合同签署前,对交易对象全面审查尤其关键。例如,审查对方身份状况,除了审查对方身份状况、代理权限、资产信用状况,还应要求对方提供相关的授权委托依据、资质文件与合同一起备案留存。
     
      合同签订前,除了审核资产信用状况等基础信息以外,还要考察对方对待合同的态度——对方是不是“特别好说话,什么条款都接受”。如果是这种相对方,我奉劝各位还是小心为妙。
     
      2. 合同履行过程中风险防控
     
      签订了一份内容齐备、详尽完善的合同,并不代表没有任何风险,在合同的实际履行中,完全有可能出现不履行合同、不完全履行合同等情况。如果疏于对正在履行的合同的管理,再好的合同也如同废纸。
     
      很多经律师严格把控的合同,在签订后就被搁置一旁,双方凭借自己朴素、善良的认知来履行合同。结果就是,常常出现一方吭哧吭哧干完所有活以后,才发现对方居然没有履行任何合同义务。
     
      因此,在合同履行环节,必须要有专人跟进,保证己方依约履行,督促对方履行义务,及时发现对方的违约行为,采取有效措施,避免对方违约后果的扩大,减少自身损失。
     
      合同履行风险防控这件事,看起来很日常、很普通、很简单,但要把这件事做好了,是非常不容易的,也是非常考验人的。
     
      首先,你要非常懂业务;其次,你要有责任心,这两个方面缺一不可。所以,我并不建议委托律师来协助企业做合同的履行监管,因为律师并不是最了解业务的人,他无法长期驻点在企业监控合同的履行。
     
      合同的事涉及到方方面面、很细碎,有的合同履行时间非常长,更需要考验大家的“专业力”和“责任心”。因此,合同看似是小事,但它是合同利益实现的载体。好的合同需要大家一起陪它“看细水长流”。
     
      3. 起诉前的准备工作
     
      在向老干妈这类大型企业主张权利前,其实我们无需太过于担心对方转移财产,而导致生效裁判文书无法履行的情况。所以,相比诉讼保全,更重要的是前期的沟通工作及证据收集和固定。
     
      本案中,在腾讯起诉保全财产前,我认为腾讯和老干妈完全有条件、有基础通过私下协商的方式,达成一致、实现合同目的。
     
      据红星新闻报道称,老干妈相关负责人及多名员工表示,腾讯从来没有对老干妈催收过任何广告费。如在起诉前,腾讯与老干妈积极进行沟通,或者通过向老干妈发送《催款函》或《律师函》的方式,敦促违约方纠正违约行为,积极履行合同义务;如对方仍不履行,也能有效固定违约事实,为将来可能发生的诉讼做好充分准备。
     
      另外,如果腾讯能够提前知晓该案与老干妈无关,也就无需提起民事诉讼,不仅能够直接节省近11万元的案件受理费,还可以先一步以被害人的身份(在深圳南山区)对犯罪嫌疑人提出刑事控告,掌握案件的主动权,最大程度地挽回损失。
     
      江湖曾有过传言,腾讯在深圳南山区人民法院的案件是没有败诉(假的),但是对“南山一霸”的鹅厂爸爸来说,由南山警方负责该案的侦破肯定比贵州双龙警方更放心、也更舒心,客观上还能为公司节省不少差旅成本。
     
      原本是“鹅厂爸爸”和“国民女神”优雅的跨界合作,到头来却成了一场和骗子斗智斗勇的战役。好的法律顾问虽然不能帮你发财,但能帮你避坑,腾讯这次也是花了1600万买了个教训。
     
      以上是根据有限的信息作出的推测意见,具体应以双方真实的证据材料以及司法机关的处理结果为准,本文仅是个人交流意见,不作为正式的法律意见。

    【作者简介】
    龙子骄,单位为北京市方略律师事务所。

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