《民法典》有关合伙新规定的解读(二)
2020/6/28 21:29:33  点击率[42]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】民法典
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】民法典;合伙;新规定;解读
    【全文】

      6月20日,笔者通过北大法律信息网谈了《民法典》有关合伙新规定的三个特征和个人合伙能否起字号问题。实际上,我这里所说的个人合伙,是指不以设立合伙企业为目的的个人合伙。之后笔者对《民法典》有关合伙新规定作了进一步思考,仍有以下问题值得探讨:
     
      一是个人与法人或者非法人组织、法人与法人或者非法人组织、非法人组织与非法人组织等之间能否不以设立合伙企业为目的订立合伙合同(或者从事合伙活动)?
     
      二是不以设立合伙企业为目的的合伙是否允许存在有限合伙?
     
      三是对以设立合伙企业为目的的合伙合同,是否适用《合伙企业法》的规定?
     
      《民法典》第967条规定:合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的,订立的共享利益、共担风险的协议。该条未将合伙人限定为个人,因而包括法人、非法人组织在内的所有民事主体均可成为合伙人,因而个人与法人或者非法人组织、法人与法人或者非法人组织、非法人组织与非法人组织等之间不以设立合伙企业为目的可订立合伙合同(或者从事合伙活动)。当然,其他法律对法人或者非法人组织成为合伙人有直接或者间接限制性规定,从该规定。比如按照《公司法》第15条“公司可以向其他企业投资;但是除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人” 的规定,除非法律另有规定,公司是不能成立合伙人的。
     
      对于第二个问题,按照《民法典》第973条“合伙人对合伙债务承担连带责任。清偿合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人,有权向其他合伙人追偿”的规定,不以设立合伙企业为目的的合伙是不允许存在有限合伙。可能考虑到不以设立合伙企业为目的的合伙,无须进行登记,无法对外公示,合伙人容易通过变更合伙合同中的责任承担来逃避债务,所以法律从保护债权人利益出发,不允许存在有限合伙,统一规定由合伙人承担连带责任。不过,不以设立合伙企业为目的的合伙,若允许起字号的,则合伙合同因成为登记备案材料而对外公示,合伙人非经登记备案而难以变更合伙合同内容,所以此类合伙应当允许存在有限合伙。
     
      《民法典》第967条的规定,未将订立合伙合同目的限定为设立合伙企业或者不设立合伙企业,所以理解上合伙合同目的应包括设立合伙企业和设立合伙企业两种。但该条规定并未有“其他法律对合伙合同有特别规定的,依照其规定”的规定,不免让人产生疑问:对以设立合伙企业为目的的合伙合同,是否适用《合伙企业法》的规定?实际上,《民法典》第11条“其他法律对民事关系有特别规定的,依照其规定”的规定,从总则角度对合同分编中的合伙合同有统辖作用,合伙合同必须服从总则的该条规定。对以设立合伙企业为目的的合伙合同,按照《民法典》第11条的规定,当《合伙企业法》有特别规定的,应当执行《合伙企业法》的规定,亦即要适用《合伙企业法》的规定。

    【作者简介】
    陈福录,男,1975年12月生,西北政法大学毕业,硕士,律师,高级经济师,中国银行业协会法律专家库成员。

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