行政复议法修改建议
2020/5/13 16:09:10  点击率[38]  评论[0]
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    【学科类别】行政法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】行政复议法;修改建议
    【全文】

      《中华人民共和国行政复议法》自1999年4月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过并于1999年10月1日起施行后,又分别于2009年8月27日中华人民共和国主席令第18号《全国人民代表大会常务委员会关于修改部分法律的决定》第一次修正和2017年9月1日第十二届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国法官法>等八部法律的决定》第二次修正,在防止和纠正违法的或者不当的具体行政行为,保护公民、法人和其他组织的合法权益,保障和监督行政机关依法行使职权等方面,发挥了巨大的法律作用。但是,在实际工作中,《行政复议法》一些条款仍需要进行修改完善。现将有关《行政复议法》条款的修改建议如下:
     
      一、《行政复议法》第一章总则第四条,建议增加“公平”原则。
     
      公正、公开、公平三原则,是相互联系、各有侧重、不可分割的有机整体。公正,重点是指程序过程公正。公开,重点是指方式方法公开。公平,重点是指最终结果公平。因此建议将“公平”原则增加到《行政复议法》第四条内容之中。将第四条修改为:“行政复议机关履行行政复议职责,应当遵循合法、公正、公开、公平、及时、便民的原则,坚持有错必纠,保障法律,法规的正确实施。”
     
      二、《行政复议法》第一章总则,在第四条之后,建议增加一条,第五条,即“行政复议不适用调解原则”。
     
      行政复议调解原则是《中华人民共和国行政复议法实施条例》(2007年5月23日国务院 <https://baike.baidu.com/item/%E5%9B%BD%E5%8A%A1%E9%99%A2/343590>第177次常务会议通过,自2007年8月1日起施行)规定的。《行政复议法实施条例》第五十条规定:“有下列情形之一的,行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解:(一)公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权 <https://baike.baidu.com/item/%E8%87%AA%E7%94%B1%E8%A3%81%E9%87%8F%E6%9D%83/5186263>作出的具体行政行为不服申请行政复议的;(二)当事人之间的行政赔偿 <https://baike.baidu.com/item/%E8%A1%8C%E6%94%BF%E8%B5%94%E5%81%BF/1776958>或者行政补偿 <https://baike.baidu.com/item/%E8%A1%8C%E6%94%BF%E8%A1%A5%E5%81%BF/1050685>纠纷。当事人经调解达成协议的,行政复议机关应当制作行政复议调解书。调解书应当载明行政复议请求、事实、理由和调解结果,并加盖行政复议机关印章。行政复议调解书经双方当事人签字,即具有法律效力。调解未达成协议或者调解书生效前一方反悔的,行政复议机关应当及时作出行政复议决定 <https://baike.baidu.com/item/%E8%A1%8C%E6%94%BF%E5%A4%8D%E8%AE%AE%E5%86%B3%E5%AE%9A/12014000>。”
     
      在行政复议实际工作中,实行行政复议调解原则弊大于利。因为行政复议是一种行政司法行为,而行政调解不是行政司法行为。行政复议机关作为法律赋予行政司法权的机关,申请人与被申请人都不愿也不敢得罪行政复议机关。如果行政复议机关提出进行行政调解,最终的结果,或者是申请人迫于压力,屈服于(原来因不服而提起行政复议的)行政机关的具体行政行为;或者是被申请人迫于压力,撤销或者变更原来作出的具体行政行为。行政复议机关就会被行政复议当事人和群众看成是一个和稀泥的中介组织,从而严重损害行政复议机关的形象。实行行政复议调解,还会因为反复协调协商,讨价还价,耽误时间。特别是“调解未达成协议或者调解书生效前一方反悔的,行政复议机关应当及时作出行政复议决定 <https://baike.baidu.com/item/%E8%A1%8C%E6%94%BF%E5%A4%8D%E8%AE%AE%E5%86%B3%E5%AE%9A/12014000>。”这就会更加影响行政复议的效率。
     
      因此建议在第四条之后,增加一条,第五条即“行政复议不适用调解原则”。
     
      三、《行政复议法》第六条,建议将内容相同的条款进行合并。
     
      因为《行政复议法》第六条第(三)款“对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更,中止,撤销的决定不服的”和第(八)款“认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的”,这两个条款都是指的行政机关的行政许可行为。这两个条款中所列的“许可证、执照、资质证、资格证”,并不能包括所有的行政许可事项,并且这两个条款只规定了“对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更,中止,撤销的决定不服的”和“认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记有关事项,行政机关没有依法办理的”,才可以申请行政复议。但是对行政机关“终止决定”或者利害关系人认为行政机关颁发的行政许可证照等行政许可行为侵犯了其合法权益等事项,依法也可以申请行政复议的情形,《行政复议法》却没有明确规定。因此建议将《行政复议法》第六条第(三)款与第(八)款合并,修改为“对行政机关作出或者未作出有关行政许可决定不服的”。
     
      另外,《行政复议法》第六条第(四)款“对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的”和第(十)款“申请行政机关依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费,行政机关没有依法发放的”,这两个条款实际上是指的行政机关的非行政许可审批行为。而且这两个条款也没有把所有的非行政许可审批事项全部罗列齐全。为了防止遗漏,建议将《行政复议法》第六条第(四)款与第(十)款合并,修改为“对行政机关作出或者未作出有关非行政许可审批决定不服的”。
     
      四、《行政复议法》第十一条,建议增加申请行政复议的方式,即“申请人也可以网上申请或者通过电子邮件申请行政复议”。
     
      随着电子通讯事业的飞速发展,申请行政复议的方式,不能再只局限于书面申请和口头申请两种申请方式,也应当与时俱进,适应新科技、新形势的发展,适应广大人民群众的新要求。为了方便公民、法人或者其他组织申请行政复议,提高行政复议效率,节省申请人的人力、物力、财力和时间,建议《行政复议法》第十一条增加申请行政复议的方式,允许“申请人也可以网上申请或者通过电子邮件申请行政复议”。
     
      五、《行政复议法》第二十条,建议增加第二款,明确不予受理的后果。
     
      在行政复议实际工作中,不但存在着《行政复议法》第二十条“行政复议机关无正当理由不予受理的”现象,也存在着“上级行政机关责令其受理”也不受理、“上级行政机关可以直接受理”也不直接受理的现象。行政复议机关与上级行政机关相互踢皮球,相互推脱责任。申请人左右为难,不知所措。为防止和避免行政复议机关该受理不受理现象的发生,建议建立健全完善对行政复议机关和行政复议人员的监督制度,实行行政复议不受理自动上传制度。
     
      建议将《行政复议法》第二十条“公民、法人或者其他组织依法提出行政复议申请,行政复议机关无正当理由不予受理的,上级行政机关应当责令其受理;必要时,上级行政机关也可以直接受理。”作为第一款。
     
      建议增加第二款,实行行政复议不受理自动上传制度,即“行政复议机关无正当理由不予受理的、上级行政机关也不直接受理的,自不予受理之日起,超过三十日或者申请人投诉后,该行政复议申请自动转入上级行政机关与纪检监察机关的监督平台,上级行政机关与纪检监察机关收到行政复议申请或者申请人投诉后三十日内,依法依纪作出处理决定。”
     
      六、《行政复议法》第二十七条,建议明确中止期限。
     
      在行政复议实际工作中,还存在着行政复议机关随意中止行政复议的现象,特别是涉及对具体行政行为的依据审查时,往往行政复议机关一中止,就成了遥遥无期的“马拉松案”。因此,很有必要对行政复议机关中止行为,依法规定一定期限,以提高行政复议效率,维护当事人的合法权益。
     
      建议将《行政复议法》第二十七条“行政复议机关在对被申请人作出的具体行政行为进行审查时,认为其依据不合法,本机关有权处理的,应当在三十日内依法处理;无权处理的,应当在七日内按照法定程序转送有权处理的国家机关依法处理。处理期间,中止对具体行政行为的审查。”增加“中止期限最长不能超过六十日。”
     
      七、《行政复议法》第三十二条,建议增加第二款,建立黑名单制度。
     
      在行政复议决定履行方面,有的还存在着被申请人不履行、无正当理由拖延履行行政复议决定或者当事人拒不履行行政复议决定的现象,严重影响了当事人的合法权益,也损害了行政复议机关的权威。为了维护法律尊严,严格行政复议决定履行,促进法治社会建设,建议建立行政复议黑名单制度,并与我国整个社会信用体系相结合,使纳入黑名单者将受到信用制裁。
     
      建议将《行政复议法》第三十二条“被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定的,行政复议机关或者有关上级行政机关应当责令其限期履行。”作为第一款。
     
      增加第二款,即“申请人或者被申请人不履行或者无正当理由拖延履行行政复议决定、超过法定期限的,纳入黑名单,由行政复议机关向社会公布。”
     
      八、《行政复议法》第三十五条,建议增加“索贿受贿”内容。
     
      由于在个别地方,还存在着个别行政复议人员利用行政复议权力,以权谋私、索贿受贿的现象。为维护行政复议的廉洁性,预防和避免行政复议人员利用行政复议权力,以权谋私、索贿受贿现象的发生,提醒或警告行政复议人员严禁以权谋私、索贿受贿。建议在《行政复议法》第三十五条中,增加“索贿受贿”内容。
     
      建议将《行政复议法》第三十五条修改为“行政复议机关工作人员在行政复议活动中,询私舞弊、索贿受贿或者有其他渎职、失职行为的,依法给予警告、记过、记大过的行政处分;情节严重的,依法给予降级、撤职、开除的行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

    【作者简介】
    任敬陶,山东省菏泽市行政审批服务局 二级调研员。

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