互联网信托法律初探
2020/5/6 10:12:15  点击率[11]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】信托、信贷法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】互联网;信托法
    【全文】

      一、何谓“互联网信托”
     
      信托是一种特殊的财产管理制度,其本质特征是基于信用基础上的一种委托关系。一方面受托人接受委托人的委托对信托财产进行管理、运用和处分,是一种财产管理制度;另一方面,受托人接受委托人的委托,两者之间形成了一种委托关系和契约关系。《中华人民共和国信托法》(简称“《信托法》”)第二条对信托进行了定义:“本法所称信托,是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。”
     
      中国人民银行会同十部委联合发布的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(简称“《意见》”)首次提出互联网信托的概念。所谓互联网信托,指通过网络平台进行的信用委托,即委托方通过信托公司或其他信托机构提供的网络平台,在网上签订信托合同、转让信托产品、查询信托财产以及提供其他有关信托交易和服务的信托业务运作方式。
     
      互联网信托业务模式分析
     
      传统信托公司基本都建立网上平台,提供网络产品介绍、自助查询及网上预约、注册官方微信平台。但平台主要集中在品牌形象宣传、客户服务、信托产品介绍等方面内容,属于利用互联网这种新型的服务手段,对开展传统信托业务进行辅助与支持。
     
      就我国互联网信托业务运营而言,目前主要有以下两种模式颇值关注:
     
      (一)“信托100”模式
     
      “信托100”据其介绍,是一个专注于信托行业的创新型互联网理财平台。该平台致力于为广大投资者提供信托搜索、比价、购买、转让一站式服务,致力于为信托从业者提供行业交流、信息发布、客户拓展等贴心便利的展业服务,致力于为信托公司定制开发创新金融产品。其基本的运营结构如下图。
     

     
      “信托100”主要有三大服务模块:一是如意存,如意存是挂钩信托资产的稳健、安全、灵活、透明的委托理财计划。投资者以百元超低门槛享受每周赎回、6%~12%的稳健高收益的优越理财体验;二是随心转,随心转为信托计划持有人提供资产随时变现服务,为投资者提供低门槛、分散灵活投资优质信托资产服务;三是展业通,展业通服务于信托从业人员和高净值投资者,信托从业人员一方面可以在平台发布推介自己公司的信托计划,另一方面可以优先分销平台上的优质信托产品。同时,高净值投资者可以在平台直接预约抢购优质信托计划,并尊享专业贴心的全程服务。
     
      (二)中融金服模式
     
      2015年6月,中融国际信托有限公司旗下的互联网金融平台“中融金服”上线,号称是国内首批互联网信托金融平台。2015年10月,中融金服设计了“金融产品增信项目”与“融粤系列”理财产品,分别满足客户对所持信托产品进行部分转让或全部转让的需求。其基本结构是,信托受益人以信托产品做增信项目,在这一平台上进行融资,意图解决信托投资者中短期资金需求,同时也为投资者提供互联网信托产品。
     
      中融信托还以互联网为平台,通过微信公众号、官方微博、手机客户端等途径及时发布理财信息、行业动态、市场走势等,丰富与客户的沟通渠道,达到宣传产品和服务客户的目的。客户通过微信平台、手机客户端等方式实时了解自己的资金情况,实现客户的个性化服务需求。
     
      中融信托在官方网站推出了现场预约与电话预约两种购买理财产品的途径。甚至提供了在线面签服务,客户只需要准备身份证和其他证件、高清摄像头、麦克风、音响或耳机等常用设备,为就可实现在线面签。
     
      笔者认为,互联网信托,在目前的信托管理模式下,只能依托传统信托机构获得发展,如,通过互联网积累信托客户数据,形成数据模型,对大数据进行挖掘,细分长尾市场,并以高效的沟通方式为基础,开发出针对特定人群的差异化产品,打造个性化产品,做到精准营销;借助互联网平台,构建信托产品的转让平台,实现信托产品“证券化”,增加客户信托产品的流动性。
     
      三、互联网信托相关法律问题
     
      (一)信托业务特许经营问题
     
      《信托公司管理办法》第七条规定:“凡是设立信托公司,需经银监会批准并领取金融许可证。未经批准,任何单位和个人不得经营信托业务。”互联网信托平台公司或者中介公司的行为,如果定性为经营信托业务,则依据该规定,需经银监会批准并领取金融许可证,如果没有取得特许经营,则涉嫌违法经营。因此,互联网信托目前只能依托传统信托公司生存,无法独立。严格而言,无论以直接还是间接代理的方式参与信托,都存在规避或违反法律的问题。
     
      (二)资金池及非法吸存问题
     
      互联网信托,客户的资金往往需要经中介平台账户,或者第三方账户,若没有依据规定要求采取第三方托管,形成资金池,将涉嫌非法吸收公众存款,构成违法,甚而犯罪。
     
      (三)安全问题
     
      安全问题也是互联网信托发展的关键性问题。具有私募性质的信托文化尤为重视客户信息的私密性,保护客户信息安全也是受托人的应尽义务。特别是在家族信托业务中,面对高净值和超高净值客户,个性化服务的前提是客户信息的透明化,受托人对客户信息的采集与利用须严格受制于信息安全的制约。目前,我国互联网信托安全问题,无论是用户信息、交易和资产安全方面,由于网络技术、交易规则、信息安全保护等均还存在诸多不足,无法令人获得充分信任和安全感,这也是我国互联网信托进一步发展的瓶颈。
     
      四、互联网信托相关法律制度
     
      目前我国并无专门互联网信托立法。国内信托立法主要是由“一法三办”构建的法律框架,其中“一法”指《中华人民共和国信托法》(2001年4月28日),“三办”指《信托公司管理办法》(2007年1月23日)、《信托公司集合资金信托计划管理办法》(2009年2月4日)、《信托公司净资本管理办法》(2010年8月24日)。此外还有中国银行业监督管理委员会(简称“银监会”)颁布的《信托公司治理指引》、《银行与信托公司业务合作指引》、《关于印发信托公司净资本计算标准有关事项的通知》规范性文件,对信托业及信托行为进行规范。
     
      我国信托业务由银监会负责监管。《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》也明确规定,互联网信托业务、互联网消费金融业务由银监会负责监管。通过互联网渠道开展信托,要严格遵循监管规定。
     
      信托公司或平台公司通过互联网进行产品销售及开展其他信托业务的,需要遵守信托交易规则。如,必须保证向合格投资者销售产品,审慎甄别客户身份和评估客户风险承受能力,不能将产品销售给与风险承受能力不相匹配的客户。销售者还需要制定完善信托产品相关文件签署制度,保证交易过程合法合规,交易安全可靠。
     
      五、互联网信托常见法律纠纷
     
      根据最高人民法院《民事案件案由规定》确定的案由类型,信托纠纷可区分为民事信托纠纷、营业信托纠纷和公益信托纠纷三种子案由。互联网信托纠纷,主要属于营业信托纠纷。
     
      自信托业在我国发展以来,信托行业的纠纷绝大多是信托公司和交易对手之间的纠纷,由于信托资金运用方式主要是贷款或者股权,因此,这些诉讼都被归入合同纠纷、债权纠纷、担保纠纷或股权纠纷案由下。互联网信托纠纷,也主要发生与信托公司或平台公司与投资者、受益人之间,纠纷类型也主要为合同、债权、担保或股权纠纷。
     
      需要关注的是,在互联网信托中的信托受益权转让模式,目前已有发生纠纷的情形。由于信托受益权转让,无法办理质押或转移登记手续,其质押或转移的效力存在很大的争议。而且由于信托受益权受让方往往不具有信托合格投资人资格,受益权转让是否有效也存在不确定性。
     
      六、互联网信托法律风险控制
     
      在互联网金融野蛮生长的时候,互联网信托 <http://www.csai.cn/touzi/>也寻求突破与发展机遇。但是,说句实在话,我国目前可供互联网信托发展的法律资源并不多,市场上存在的各种互联网信托模式,包括各种所谓互联网信托创新产品或举措,大部分本质上仍然是将信托产品拆分发行,试图达到规避监管的目的,面临着法律和政策的不确定性风险,甚而部分已触及法律红线,涉嫌违法犯罪。
     
      我国信托业(尤其互联网信托)发展,一波三折,且一直存在的颇为严重的道德风险和技术风险,在征信和风控方面,也逊色于银行业、保险业、证券业,这也会导致互联网信托很容易被投机者利用,作为非法集资、洗钱及其他违法犯罪的工具,在创新的同时也存在很大隐患,影响我国对互联网信托发展的信心和法律风险控制。
     
      目前对于我国互联网信托的法律风险控制,笔者认为,还是应着重强调积极介入干预,强调监管,强调监管法律红线,严禁逾越。

    【作者简介】
    苏德栋,国浩律师(北京)事务所合伙人。
    【注释】
    [1]谭明月:《互联网信托发展现状分析》,载《商场现代化》,第207页。
    [2]http://www.xintuo100.com/about/what.aspx,访问时间2016年5月12日

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