在网络、朋友圈买口罩,你可能涉嫌哪些违法犯罪?
2020/2/26 15:29:30  点击率[17]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】刑法分则
    【出处】万律说法
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】疫情防控;口罩;销售口罩的风险
    【全文】

      疫情期间,随着国家卫健委发布的《新型冠状病毒感染不同风险人群防护指南》和《预防新型冠状病毒感染的肺炎口罩使用指南》,推荐使用的口罩共4 种,分别是:一次性使用医用口罩、医用外科口罩、KN95N95及以上颗粒物防护口罩、医用防护口罩。
     
      口罩一时成了紧俏货,只要出门都需要口罩。目前随着江苏复工潮的到来,可谓是“一罩难求”,虽然在各地发布了各药店预约购买,但是仍然难以解决口罩的供求问题。这样的局面让很多人看到了商机,最终形成了在微信、朋友圈、直播间等方式大量兜售口罩的信息,不禁让人疑问,药店、京东、淘宝等都没有货,这些人哪里来的呢?为什么会有这么多口罩?细问之下,不难发现基本都是有和厂家相识的专门渠道,且订单量需要大才接受,特殊期间物流无法保证。那么这些销售行为符合法律规定吗?
     
      对此,万育绪律师提醒,当前口罩供不应求,请大家一定要在实体店、正规平台购买,调整心态、谨防上当受骗。
     
      一、销售口罩应取得相关资质
     
      根据《医疗器械监督管理条例》第二十九条、第三十条规定,从事第二类医疗器械经营的,由经营企业向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门备案,取得《第二类医疗器械经营备案凭证》:首先,销售医用口罩产品的主体必须是企业,必须取得营业执照,个人不能从事第二类医疗器械经营。其次,销售的医用口罩必须取得《医疗器械注册证》。最后,医用口罩的经销企业必须取得《第二类医疗器械经营备案凭证》。
     
      二、个人向他人销售口罩可能存在的刑事法律风险
     
      (一)如果你没有或无法向供应者索要医疗器械注册证、医疗器械生产许可证或者医疗器械经营许可证、合格证明文件等,不能辨别是否为医用口罩及质量是否合格的,如销售的是生产不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医用口罩、护目镜、防护服等医用器材,或者销售明知是不符合标准的医用器材,足以严重危害人体健康的,依照刑法第一百四十五条的规定,以生产、销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。
     
      2001年最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第6条第4款规定:“医疗机构或者个人,知道或应当知道是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买、使用,对人体健康造成严重危害的,以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。” 按照《刑法》第145条生产不符合人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,或者销售明知是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料,足以严重危害人体健康,处三年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上两倍以下罚金;对人体健康造成严重危害的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上两倍以下罚金;后果特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上两倍以下罚金或者没收财产。
     
      (二)在疫情防控期间,违反国家有关市场经营、价格管理等规定,囤积居奇,哄抬疫情防控急需的口罩、护目镜、防护服、消毒液等防护用品、药品或者其他涉及民生的物品价格,牟取暴利,违法所得数额较大或者有其他严重情节,严重扰乱市场秩序的,依照刑法第二百二十五条第四项的规定,以非法经营罪定罪处罚。
     
      根据《中华人民共和国刑法》第225条规定,第二百二十五条 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证劵、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
     
      (三)如果你卖的口罩是符合国家各项标准的,但是商标是假冒的,则有可能构成商标侵权和涉嫌销售假冒注册商标的商品罪。根据《刑法》第214条的规定处罚,即“销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期相关漫画徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。“
     
      (四)销售仿冒“3M”防护口罩,可能涉嫌销售伪劣产品罪与销售明知是假冒注册商标的商品罪,两罪择一重罪处罚。构成销售伪劣产品罪,应根据 《刑法》第140条的规定处理,即“ 生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
     
      (五)如果你根本没有正规的进货渠道,动起了歪念,在微信等互联网平台编造有口罩售卖的广告,骗取消费者钱财后玩起蒸发、失联计俩的,涉嫌诈骗罪。根据《刑法》第266条规定处理。“诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。”

    【作者简介】
    万育绪,律师,,领域:民商事、刑事法律事务。

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