捐赠风波,法律是否规定必须通过红十字会这类慈善组织才能捐赠?
2020/2/3 14:12:51  点击率[21]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】民政和社会保障事业管理法
    【出处】北京嘉善律师事务所
    【写作时间】2020年
    【中文关键字】红十字会;捐赠;法律
    【全文】

      2020年伊始,新冠肺炎肆掠。随着疫情防控工作的全面展开,医疗物资紧缺成了一个焦点、难点和痛点。湖北各大医院发声“求助”——医用防护物资短缺!为了让医护人员能够安全的战斗在一线,社会各界爱心人士们不惧疫情,奔波努力筹集物资。此时,主要承担捐赠物资接收、发放的红十字会也成了舆论关注的焦点。1月30日,武汉协和医院医生在网上发出求救说“现在物资不是告急,是没有”?!
     
      作者也参与了一些民间自发的捐赠,总结了其中的一些法律问题,希望能为致力于或有心于慈善捐赠的大众提供参考。
     
      那么,在此次疫情期间的慈善捐赠,究竟该注意哪些问题呢?
     
      01.个人/组织公开募捐赠的法律问题
     
      Q:个人或企业、其他组织可以公开募捐么?
     
      A:不可以。
     
      《慈善法》第22条明确规定,只有取得公开募捐资格的慈善组织才能开展公开募捐活动,不具有公开募捐资格的组织和个人,如果以慈善的名义向社会公众募集财物,则属于非法募捐。
     
      Q:可以不通过慈善组织直接向受益人捐赠吗?
     
      A:可以,捐赠人可以向受益人直接捐赠。
     
      《慈善法》第35条规定,捐赠人可以通过慈善组织捐赠,也可以直接向受益人捐赠。
     
      Q:没有公募资格的个人、组织应如何合法公开募捐?
     
      A:可以采用合作募捐的方式进行公开募捐。
     
      《慈善法》第26条规定,不具有公开募捐资格的慈善组织和个人基于慈善目的,可以与具有公开募捐资格的慈善组织合作,由该慈善组织开展公开募捐,募得款物由具有公开募捐资格的慈善组织管理。
     
      因此,个人如果要募捐,可以通过慈善组织来进行,这样依法募捐、有法可依。
     
      02.校友会等组织捐赠的法律问题
     
      Q:类似于校友会的非慈善组织是否可以在疫情期间向特定对象筹集资金?
     
      A:虽然《慈善法》规定慈善募捐的主体为慈善机构,但是根据《慈善法》第111条规定“ 慈善组织以外的其他组织可以开展力所能及的慈善活动”,且根据相关法律规定,未向社会公开宣传,在亲友或单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或变相吸收公共存款。故校友会、老乡会、战友会等未经登记自发成立的组织也可以开展内部特定人群募捐的慈善活动,但是需要遵循《慈善法》第三十三条规定的捐助自愿原则,并且对募集款项进行审慎的财务管理,按照募集用途合理、公开、透明的使用。
     
      因此若募集活动注明,只面向特定对象即校友内部进行募资,并谢绝其他社会人士的善款捐赠,应属合法行为,只不过不可定义为慈善募捐。
     
      Q:没有专门账户时,校友会、老乡会、战友会等组织在筹集资金时是否可以个人账户接收款项?
     
      A:校友会、老乡会等组织在筹集资金时,必定需要一个专门账户。如果这些组织已注册登记具有法人资格的,使用设立的专门账户;反之,只能使用指定的个人账户代收款项,但要做到公开透明。
     
      Q:向特定人群筹集资金需要注意什么?
     
      A:在开展定向筹集资金时,应当向特定捐赠对象说明募捐目的、募得款物用途,并及时向捐赠人告知募捐情况、募得款物的管理使用情况,接受捐赠人的监督。超出捐助所需的金额部分,可约定将其捐至其他慈善机构或用于其他爱心活动。
     
      Q:可采取什么样的监督途径?
     
      A:筹集资金活动应秉持公开透明的原则,通过多种方式及时公示捐助进程。如建立公共监督微信群,负责人员在群内听取捐赠人意见、回答捐赠人疑问,并实时更新资金流通情况、物资捐赠进度;或在微信公众号公示捐赠活动的关键时间点,如不同批次物资签收和活动截止时,公示活动成果。
     
      03.能否直接向定点医院捐赠的法律问题
     
      Q:医疗机构可以直接接受医疗物资捐赠吗?
     
      A:可以。
     
      2015年8月26日,国家卫生计生委、国家中医药管理局以国卫财务发〔2015〕77号印发《卫生计生单位接受公益事业捐赠管理办法(试行)》第五条:“ 卫生计生单位可以接受以下公益事业捐赠:…(二)用于公众健康等公共卫生服务和健康教育;…(七)用于其他卫生计生公益性非营利活动。”
     
      Q:法律是否规定必须通过红十字会这类慈善组织才能捐赠?
     
      A:法律规定可以直接向受益人捐赠,也可通过慈善机构捐赠。但此次疫情武汉市新冠肺炎防控指挥部称为了做好捐赠工作,由红十字负责接受专项物资。因为红十字会这样的公募基金会接受《慈善法》监管,能尽可能合规合法,避免出现以假捐款的方式谋取私利的违法情况出现。
     
      2月1日,武汉市政府官网发布《武汉市红十字会感谢各界爱心答复各方疑问》明确,为进一步缩短捐赠物资的运转时间,武汉市红十字会对定向捐赠流程作出了适当调整,境内外单位或个人如有定向捐赠医院,可直接与定向捐赠医疗机构对接,确认后可直接将物资发往受捐单位。如有捐赠凭证需要的,后期可凭受捐单位相关证明到红十字会办理捐赠手续。
     
      04.捐赠人与捐赠物资相关法律问题
     
      Q:捐赠财产将会如何使用和管理?
     
      A:《公益事业捐赠法》第十六条规定:“受赠人接受捐赠后,应当向捐赠人出具合法、有效的收据,将受赠财产登记造册,妥善保管。”受赠人应当依照国家有关规定,建立健全财务会计制度和受赠财产的使用制度,加强对受赠财产的管理。海关对减免关税的捐赠物品依法实施监督和管理。县级以上人民政府侨务部门可以参与对华侨向境内捐赠财产使用与管理的监督。捐赠人有权向受赠人查询捐赠财产的使用、管理情况,并提出意见和建议。对于捐赠人的查询,受赠人应当如实答复。
     
      公益性社会团体应当将受赠财产用于资助符合其宗旨的活动和事业。对于接受的救助灾害的捐赠财产,应当及时用于救助活动。公益性非营利的事业单位应当将受赠财产用于发展本单位的公益事业,不得挪作他用。如挪用、侵占或者贪污捐赠款物的,由县级以上人民政府有关部门责令退还所用、所得款物,并处以罚款;对直接责任人员,由所在单位依照有关规定予以处理;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
     
      依照前款追回、追缴的捐赠款物,应当用于原捐赠目的和用途。
     
      Q:通过慈善组织进行捐赠的捐赠人拥有哪些法定权利?
     
      A:要求接受捐赠的慈善组织开具由财政部门统一监(印)制的捐赠票据的权利。
     
      根据《慈善法》第三十八条的规定,捐赠票据应当载明捐赠人、捐赠财产的种类及数量、慈善组织名称和经办人姓名、票据日期等。捐赠人匿名或者放弃接受捐赠票据的,有权要求慈善组织做好相关记录;
     
      要求接受捐赠的慈善组织签订捐赠协议的权利。根据《慈善法》第三十九条的规定,书面捐赠协议必须包括捐赠人和慈善组织名称,捐赠财产的种类、数量、质量、用途、交付时间等内容;
     
      要求慈善组织提供查询、复制其捐赠财产管理使用的有关资料的权利。根据《慈善法》第四十二条的规定,慈善组织应当及时主动向捐赠人反馈有关情况,并根据捐赠人的要求改正违反捐赠协议约定的用途和滥用捐赠财产的行为,否则捐赠人有权向民政部门投诉、举报或直接向人民法院起诉;
     
      要求公开剩余捐赠财产去向的权利。《慈善法》第67条规定,慈善项目终止后捐赠财产有剩余的,按照捐赠方案或协议处理;如果捐赠方案未规定或捐赠协议未约定的,慈善组织应将剩余财产用于目的相同或者相近的慈善项目,并向社会公开。
     
      享受税收优惠和免征相关行政事业性收费的权利。根据《中华人民共和国个人所得税法》第六条第三款的规定,捐赠额可以有条件的在应纳税所得额中扣除。
     
      Q:捐赠人如何在企业捐赠及社会组织捐赠中监督款项的使用?
     
      A:参照通过慈善组织捐赠所享有的权利,提出以下建议:
     
      可以要求签订捐赠协议,在协议中对于募捐程序、款项用途、信息公开、结余款项处理等作出约定。
     
      要求企业、社会组织提供查询、复制其捐赠财产使用的有关资料,捐赠过程全程公开透明,及时主动向捐赠人反馈有关情况,公开剩余捐赠财产去向,分立单独的财务账号对募捐款项进行统一管理。
     
      Q:捐赠人公开承诺进行捐赠有哪些法律后果?
     
      A:根据《合同法》第186条、第188条的规定,《慈善法》第41条的规定,捐赠人通过电视、互联网等媒体公开承诺捐赠后,不得反悔。捐赠人未按承诺期限向慈善组织或其他受赠人交付捐赠款项或捐赠物的,慈善组织或其他受赠人有权向人民法院申请支付令或提起诉讼。
     
      但是,捐赠人公开承诺捐赠后,经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,可以不再履行捐赠义务,但已经交付的捐赠款物,无权予以追回。
     
      05.境外捐赠相关法律问题
     
      Q:境外捐赠实物的方式与存在的障碍有哪些?
     
      A:根据《公益事业捐赠法》第15条:“境外捐赠人捐赠的财产,由受赠人按照国家有关规定办理入境手续;捐赠实行许可证管理的物品,由受赠人按照国家有关规定办理许可证申领手续,海关凭许可证验放、监管。华侨向境内捐赠的,县级以上人民政府侨务部门可以协助办理有关入境手续,为捐赠人实施捐赠项目提供帮助。”
     
      境外捐赠的口罩、防护服等物资,属于医疗器械,根据《医疗器械监督管理条例》的规定,实行产品注册管理,未经注册的在办理入境手续时存在法律障碍。这也是1月23日武汉市新冠肺炎防控指挥部发布第4号通告,慈善总会和红十字会暂不接受境外捐赠的原因之一。
     
      海关总署1月25日发布《海关总署关于用于新型冠状病毒感染的肺炎疫情进口捐赠物资办理通关手续的公告》明确, 为确保用于新型冠状病毒感染的肺炎疫情的捐赠物资快速通关,用于防控疫情的涉及国家进口药品管理准许证的医用物资,海关可凭医药主管部门的证明先予放行,后补办相关手续。
     
      Q:境外物资捐赠流程
     
      A:具体可参考浙江省肺炎疫情期间接收海外捐赠物资的说明:
     
      第一,捐赠人应为中华人民共和国关境外的自然人、法人或者其他组织。
     
      第二,捐赠人或代理人捐赠前提前与受赠人联系,填写《海外物资捐赠意向书》和《捐赠物资清单》,确定相关捐赠事宜。
     
      第三,为保障物资送达效率,请通过航空运输渠道从杭州机场或者温州机场入境(空运运单目的地Airport of Destination 为杭州或温州),确定机场及航班后请联系相应联系人办理进境申报手续。
     
      第四,空运运单收货人处填写受赠人名称。
     
      武汉的医疗物资情况牵动着所有人的心,保障了医护人员的安全,才能保证疫情防护治疗的顺利进行。
     
      大众想要的,一直都是医疗救助物资被真正送到疫情前线!
     
      疫情固然无情,但人间却有大爱。
     
      众志成城,共克时艰!

    【作者简介】
    常亮,单位为北京嘉善律师事务所。

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