赌博罪与非罪的界限
2019/11/11 22:33:22  点击率[65]  评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】刑法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2019年
    【中文关键字】赌博罪与非罪;界限
    【全文】

      在当今现实工作中,公安机关在查处赌博案件时,一般将赌博行为以违反治安管理行为论处,很少有将赌博案件予以刑事处罚的案例。这其实是对赌博的罪与非罪不能作出很好的区分所导致的。
     
      区分赌博的罪与非罪,关键就在于对赌博罪的客观方面予以严格的界定。依照《刑法》第303条规定,赌博罪是“以营利为目的,聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的。……”其客观方面表现为行为人实施了聚众赌博、开设赌场或者以赌博为业的行为。
     
      “聚众赌博”是指以公开或秘密的方式,招引、纠集他人进行赌博,本人从中抽头渔利。这种聚众赌博的组织者,俗称“赌头”。赌头可能参与赌博,也可能不参与赌博,但不管其是否参与赌博,不影响本罪的构成。赌头并不限于一人,也可以是几个人,比如几个人经常纠集在一起,或者共同组织赌场,甚至轮流出面招人赌博,给人以一种并没有固定的出面招集的假象。实践中,不论以哪种形式出现,凡是经常纠集、招引他人赌博,从中抽头渔利的,都应视为赌头。
     
      聚众赌博中的“聚众”应作何理解,即多少人参与才算是“聚众”?本文认为至少为三人。其实这个理由很简单。根据赌博行为的性质,要进行赌博至少要有两人,那么聚众赌博就应该与两人赌博有区别,否则“聚众赌博”的提法就失去意义,而有区别的最低人数就是三人。
     
      “开设赌场”,是指以营利为目的而提供赌博的场所。这种场所既可以由其直接支配,也可以委托他人而间接支配,这里的赌场是指进行赌博的场所以及进行赌博所需的其他设备。这里的场所并不要求是常设的,设备的好坏也在所不问,不以专供赌博之用为必要。行为人供给的赌场是否为公共场所或公众可以出入的场所与本罪无关,即使提供自己的住宅或他人的住宅作他人赌博的场所,只要以营利为目的,也可以构成本罪。而开设赌场的人是否亲临现场,是否直接参与赌博,并不影响本罪的成立。但行为人为参与赌博而提供住宅等场所供自己和他人赌博,或提供牌室等娱乐场所只收取正常的场所和服务费用的经营行为,不以赌博罪论处。
     
      此外,“以营利为目的,在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站担任代理,接受投注的,属于刑法第三百零三条规定的‘开设赌场’”。“以赌博为业”,按照1985年9月16日《最高人民法院研究室关于赌博案件两个问题的电话的答复》中指出的“‘以赌博为生活或主要经济来源者’既包括没有正式职业和其他正当收入而以赌博为生的人,也包括那些虽然有职业或其他收入而其经济收入的主要部分来自于赌博活动的人。”对于前一种专事赌博的自然属于“以赌博为业”。对于第二种情况,可以从以下面方面来理解。首先,须长期在业余时间从事经济性的赌博活动。这种长期性和经济性反映出行为人业余行为的主要内容,表明赌博活动在行为人业余生活中已占据主要地位。其次,赌博输赢的金额大大超过行为人正当的经济收入。这足以说明赌博活动在行为人平常业余活动中占据了主导地位,赌博输赢金额成为其生活的主要来源,成为决定其生活水平优劣的物质基础。这两者彼此联系,互相制约,成为“以赌博为业”的赌博犯罪与一般赌博违法行为的区别界限。以赌博为业与前两种行为有很大的不同,前两种行为一般具有一次性,有时根据一次的聚众赌博或开设赌场,就可以认定其是否构成犯罪。而行为人是否以赌博为业,却不能从一、两次的赌博行为中认定,而是要结合考察行为人在相当长时期多次参与赌博的具体情况。如果行为人只是偶尔参与赌博,或其参与赌博的输赢数额明显的低于正当收入,则不能认定为“以赌博为业”

    【作者简介】

    汪军、钱仁伟,江苏扬州邗江区人民法院。


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