公司分立中对债权人的司法救济
公司分立系列谈之十三
2018/10/10 18:59:25 点击率[79] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】公司法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2014年
    【中文关键字】分立异议;债权保护;通知程序;分立前之债务;分离后至承担
    【全文】

      我国《公司法》第175条第二款规定的通知债权人程序和公告程序,是保护债权人利益的程序举措,重点在于保护债权人的知情权。《日本商法典》第374条之四、之二十规定,债权人对公司的分立提出异议时,公司有三种处理方法:一是予以清偿,二是提供担保,三是向信托公司提供信托财产作为清偿标的。在债权人提出异议时,我国《公司法》没有规定如何处理。
     
      仅仅通知和公告,债权人的债权尚未实现,需要进一步落实其债权保护措施。《法国商事公司法》第384条有分立方案提交被分立公司的债权人会议审议的规定,并由分立带来的出资的受让公司对债务承担连带责任。但是,债权人会议审议的意见,如果是对公司分立有异议,该如何处理?该法没有规定,只是规定分立的受让公司对债务承担连带责任。
     
      对公司分立前的债务,如果不能立即清偿的,根据我国现行《公司法》第176条的规定,有两种处理方法:
     
      一、由分立后的公司承担连带责任
     
      这是基本原则,对债务人进行兜底保护。由于我国《公司法》和《公司登记管理条例》没有规定公司的分立方式,只是在《外商投资企业分立与合并的规定》这样一个部门规章规定了续存分立和解散分立两种方式,在这两种分立方式中,公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任,对债权人来说这没有多大问题。但是,在分立后的公司之间,会产生互相推诿债务期待别的公司先偿还债务的情形,先偿还债务的公司,被后偿还债务的公司拖累。因此,在司法实务中,应允许先偿还债务的公司,向后偿还债务的公司追究违约责任。
     
      在吸收分立与分立合并的情形中,如果只是注重分立后的公司对公司分立前的债务承担连带责任,则对吸收公司显失公平。
     
      例如,甲公司有资产1000万元,负债1100万元,分立300万元财产给乙公司,分立200万元财产给丙公司,如果要求乙公司和丙公司对甲公司的全部债务承担连带责任,则对乙公司及其债务人、丙公司及其债务人显失公平。在分立合并中,如果甲公司分立的300万元与乙公司分立的300万元成立A公司,分立200万元与丙公司分立的200万元成立B公司,如果要A公司和B公司对甲公司和乙公司的全部债务承担连带责任,同样对A公司和B公司显失公平。因此,欧盟《第六号公司法指令》第一章第12条第3项规定,接受公司对被分立的公司的债务负连带责任,但是各成员国可以把连带责任限制在所接受的净资产的限度之内。仔细分析,欧盟把连带责任限制在所接受的资产净值的范围内,也有问题。如果甲公司是被全部吸收分立,分立300万元给乙公司,分立400万云给丙公司,分立300万元给丁公司,则大于资产的100万元剩余债务,由谁承担?怎么处理?
     
      按欧盟的这一规定,这100万元剩余债务,就被逃废了。
     
      所以,应按接受的资产与被分立公司的总资产的比例,对被分立公司的债务承担连带责任,这样才合理,且能保护债权人利益。
     
      二、与债权人达成清偿债务的书面协议
     
      这是《公司法》规定的另一种处理方式。达成协议的,按协议处理。这种债务清偿协议,是否需要通知参与分立的其他公司或分立后的其他公司?笔者认为,有通知的必要,但不以通知为协议生效条件。通知是为了防止债权人重复主张债权或滥用连带责任请求权。这种协议,如果是在完成分立登记之前达成,由分立各方的股东代表与债权人达成,并通知其他方,完成公司分立登记之后,由签约的股东所代表的公司承担债务。
     
      关于诉讼时效问题,我国《公司法》没有作规定。《德国公司改组法》第133条规定,对被分立公司的债务,参与分立的公司作承担连带责任,诉讼时效为5年。笔者认为,诉讼时效按照《民法通则》和《合同法》规定的原则处理,没有重新签订债务清偿协议的,按原债务的履行期限届满的次日起算,重新达成书面协议的,按新协议约定的履行期限届满之次日起算。

    【作者简介】

    成尉冰,男,广东坚信律师事务所主任,第四届中国青年律师论坛特别奖和优秀奖得主,曾人《中国律师》、《中国律师网》特约评论员,第八届广东省律师协会公司法律专业委员会委员)


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