王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书(二)》
2018/9/5 16:32:46 点击率[50] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】刑法学
    【出处】本网首发
    【写作时间】2018年
    【中文关键字】容留他人吸毒;无罪;不起诉
    【全文】

      笔者王瀛杰律师(主办)和王如僧律师(协办)办理的梁先生涉嫌容留他人吸毒罪一案,广州市某某区人民检察院于2018年8月2日向梁先生送达《广州市某某区人民检察院不起诉决定书》(穗某检刑不诉[2018]38号),对杨某某按不起诉处理,宣告无罪,当天梁先生从广州市第一看守所释放出来。
     
      《案例分析》、《辩护攻略》和《办案札记》共三篇,均由王瀛杰律师撰写。办案法律文书共十三篇,均由王瀛杰律师撰写,王如僧律师参与部分法律文书签名。
     
      致广州市某某区人民检察院:
     
      广东某某律师事务所接受梁某某的委托,就梁某某涉嫌容留他人吸毒罪一案,指派王瀛杰律师担任其辩护人。锚点锚点
     
      本“法律意见书(二)”是在《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书》(共37页)的基础上增加。
     
      2018年2月6日,辩护人王瀛杰律师到贵院递交《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书》(共37页)时,才在贵院处看到本案卷宗里面的五张光盘里面的视频内容,贵院不给辩护人拷贝和拍照录像录音。
     
      现在针对五张光盘里面的视频内容和辨认笔录,补充新的意见。
     
      具体理由如下:
     
      一、本案的全部辨认过程和辨认笔录属于非法证据,应当排除
     
      1.关于李某某的辨认视频和辨认笔录。
     
      看案卷中最后一张光盘。
     
      李某某是张某某的老婆,原来的女朋友。视频的内容,应该是在李某某家里拍摄的(辨认笔录写的是在某某区某某村口治安亭。第二卷P65第5行“民警上门找到案发时证人李某某”),当时李某某抱着婴儿。
     
      视频06:40-06:48时间段,民警直接指出10号男子是华仔,然后李某某才在辨认笔录上签名。
     
      很明显,民警说谁是,李某某就指认谁,这是严重违背辨认程序的。本此辨认是在民警事先告知的前提下,辨认人李某某才做出辨认的,属于非法证据,应当排除。此次辨认的《辨认笔录》在第二卷第13-15页。
     
      2.关于张某某的辨认视频和辨认笔录。
     
      张某某做两次辨认笔录,其中一次辨认时,张某某说“最似就是这个”,并不是明确肯定地说“就是这个”。张某某在当时肯定是认为,华仔肯定在12张照片之中,故选择最有可能的人。这点,就类似做选择题,在ABCD选项中,选择最可能的而已,说明尚不能排除其他可能性,不能排除合理怀疑。
     
      3.关于陈某的辨认视频和辨认笔录。
     
      在案卷中最后一张光盘,即李某某做辨认笔录的光盘里,民警提到一句话:“你老公(注:指张某某)做辨认笔录时,是最容易辨认出华仔的”,但是,张某某说“最似就是这个”而已,那么,陈某到底是如何辨认的呢?
     
      详细看陈某的辨认视频,都没有陈某对12张照片的辨认过程,只有在确认谁是被辨认人后,签署辨认材料的过程,也就是说,视频是不完整的,视频是经过剪辑的,视频遗漏前面的部分!!!
     
      如前面所述,民警都已经明示李某某做辨认笔录,而陈某做辨认时没有张某某那么明确肯定,那么,民警明示或暗示陈某做辨认,都是有可能的!民警为什么不提供整个辨认过程的全部录像?为何要剪辑录像?
     
      因此,陈某的两次辨认笔录,属于非法证据,应当排除。
     
      4.关于见证人。
     
      从光盘视频上看,上述三人共五份辨认笔录,都是没有见证人在场的情况下进行辨认的,不知辨认笔录上的见证人及其签名从何而来?
     
      见证人应当是与本案没有利害关系的人员,不能是侦查机关的人员。见证人应当在场,作为独立的第三人见证整个辨认的全部过程。没有见证人参与的辨认,都是非法证据。
     
      2017年3月,陈某和张某某的辨认笔录中的见证人,都是辅警大队人员,此见证人不具有见证资格,故属于非法证据。其他三份辨认笔录的见证人身份不详,是否具有见证人资格不详,请补充其资料。
     
      但是,三人共五份辨认视频,都没有见证人的存在!!!说明见证人的签名是事后补签上去的。说明三人共五份辨认笔录是非法证据,应当排除。
     
      5.关于民警要求陈某、张某某办理第二次辨认的必要性、合法性问题。
     
      既然已经给陈某、张某某办理过一次辨认了,为何还要再办理第二次呢?
     
      第一次辨认时,陈某、张某某已经见过梁某某的照片,那么,在第二次辨认时,按照心理学,就会根据之前的印象,根据之前看过的照片,对长相比较相似的人,再次辨认,故第二次辨认,是不合法的。
     
      另外,由于第一次辨认时根本没有见证人,辨认笔录上的见证人是辅警,不具有见证人资格,第二次辨认亦没有见证人,且必要性、合法性存在诸多问题,故陈某、张某某两人共四份辨认笔录,都属于非法证据,都应当排除。
     
      二、张某某曾经因贩毒被抓,判处8个月有期徒刑(第三卷P43倒数第8行),因此,本案的毒品,是否是张某某提供的呢?张某某是否与华仔都构成本案容留他人吸毒罪?

      三、建议贵院给侦查机关的补充侦查大纲,写明要求侦查机关必须办理“真人辨认”和“当面对质”,否则不能令梁某某家属信服,将继续喊冤。
     
      以上意见,供贵院参考。
     
      广东某某律师事务所
     
      辩护律师:王瀛杰
     
      二○一八年二月九日
     
      延伸阅读:《王瀛杰律师成功无罪系列第三案专辑》
     
      1.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《案例分析》。
     
      2.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《辩护攻略》。
     
      3.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《办案札记》。
     
      4.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵局对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案依法作出撤销刑事案件决定的法律意见书》。
     
      5.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案取保候审申请书》。
     
      6.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵局对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案告知辩护律师已查明的主要事实的申请书》。
     
      7.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《嫌疑人另有其人、无辜人蒙冤被押》。
     
      8.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案真人辨认和当面对质申请书》。
     
      9.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《沉冤待雪公开声明书》。
     
      10.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案羁押必要性审查申请书》。
     
      11.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《错抓嫌疑人、没必要羁押》。
     
      12.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书》。
     
      13.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书(二)》。
     
      14.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《提请对广州市公安局某某区分局监督的函》。
     
      15.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《恳请贵院对涉嫌容留他人吸毒罪梁某某一案作出不起诉决定的法律意见书(三)》。
     
      16.王瀛杰律师成功无罪系列第三案梁先生涉嫌容留他人吸毒罪案《提请收集、调取证据申请书》。

    【作者简介】
    王瀛杰律师,广东省刑事辩护律师库(第一批)入库律师。广州市律师协会经济犯罪刑事法律业务专业委员会委员。广东金桥百信律师事务所刑事律师。专注毒品犯罪、经济犯罪、金融犯罪刑事案件辩护。有3起无罪案件,1起国家赔偿案件,20起取保候审案件,6起缓刑案件。荣获广东省律师协会2017年度十大典型刑事案例(首届),连续两年(2016年、2017年)获得广州市律师协会业务成果奖。在广州市律师协会、广东金桥百信律师事务所等多处多次开讲法律讲座。在《广东商学院学报》、《广东律师》杂志、北大法律信息网法学在线、博客等发表律师办案实务文章、法学论文、法治评论文章多篇。中国政法大学刑法专业在职研究生。中国社会科学院研究生院经济法专业(金融法方向)在职研究生。

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