如何理解“法无禁止即可为”
2018/7/27 15:03:27 点击率[378] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】行政管理法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2018年
    【中文关键字】如何理解;法无禁止即可为
    【全文】

      近来,一些地方和部门的领导,在召开的转变政府职能、深化简政放权、放管结合、推进行政审批服务改革和优化营商环境等工作会议上,经常引用“法无禁止即可为”这句话,要求部门和单位解放思想,更新观念,只要法律法规没有禁止的,行政审批服务部门和行政审批人员就可以大胆去闯,大胆去试,大胆去干。
     
      “法无禁止即可为”,是法学中一个法理上的基本原则。这一原则的适用主体指的是公民、法人或者其他组织。通俗的解释,就是凡是法律、法规、规章没有禁止的行为,公民、法人或者其他组织都可以去做。做,是公民、法人或者其他组织的权利,并且不受法律、法规、规章的制裁。
     
      而对于政府和政府部门来说,相对应的一个原则则是“法无授权不可为。”就是说,凡是法律、法规、规章没有明确授权的事项和行为,政府和政府部门就不能去做。做,就是违法。如果政府和政府部门实施的行为,没有法律、法规、规章依据,就属于违法行政,所作出的行政行为不但无效,而且还要承担由此产生的法律责任。
     
      “法无授权不可为”,不仅是法学中的一个基本原则,也是我国法律明确规定的一项法定原则。这一原则,最早是1996 年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议通过、自1996年10月1日起施行的《中华人民共和国行政处罚法》规定的。《行政处罚法》第三条第二款规定“没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。”这就是说,行政机关作出的行政处罚行为,如果没有法律、法规、规章依据或者没有遵守法定程序,其所作出的行政处罚就是无效的。2011年6月30日第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议通过的、自2012年1月1日起施行的《中华人民共和国行政强制法》第六十一条也明确规定“行政机关实施行政强制,有下列情形之一的,由上级行政机关或者有关部门责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:(一)没有法律、法规依据的”。就是说,行政机关实施的行政强制行为,如果没有法律、法规依据,不但上级行政机关或者有关部门将责令改正,而且对直接负责的主管人员和其他直接责任人员还要依法给予处分。这些法律条文,都明确规定了行政机关“法无授权不可为”。
     
      李克强总理2014年2月11日在国务院第二次廉政工作会议上的讲话中,在讲到进一步简政放权时,特别强调:“对目前仍保留的审批事项,要公布目录清单,听取基层和群众意见。对那些反映多、意见大、又不利于激发市场活力的,还是要继续取消下放。清单以外,一律不得实施行政审批,更不得违规新设审批事项。实际上这也是对‘负面清单’管理模式进行探索。也就是说,对市场主体,是‘法无禁止即可为’;而对政府,则是‘法无授权不可为。’”
     
      2014年12月17日最高人民法院在颁布的《关于依法平等保护非公有制经济促进非公有制经济健康发展的意见》(法发〔2014〕27号)中明确规定“人民法院审理行政案件,要正确处理好权利与权力的关系,对非公有制经济主体要坚持‘法无禁止即可为’的原则,对行政权力要坚持‘法无授权不可为’的原则。”
     
      党中央、国务院高度重视“放管服”改革和优化营商环境工作,近几年,召开了一系列重要会议,下发了一系列重要文件,安排部署了一系列新的改革举措。各级党委、政府和部门也都高度重视,积极做好贯彻落实,配套制定了或者创新实行了许多新办法、新方案、新措施。主要目的是深化“放管服”改革,简化审批流程,提高办事效率,方便企业群众,优化政务服务,为广大群众和企业创造一个良好的营商环境。但是,在开展这些工作时,现在有的地方和部门不按照法律法规规定的法定条件进行行政审批,却自行规定条件标准搞“容缺审批”,搞政府购买服务让劳务派遣公司人员承担依法应由行政审批部门工作人员负责的行政审批统一受理事项,等。这些做法都已经直接违反了《行政许可法》的规定。而有的地方和部门的领导干部,却以“法无禁止即可为”为理由,断章取义,偷换概念,连这句话适用的主体是谁都没有分清楚,就充分肯定这些违法做法,积极推广这些违法做法,甚至大有愈演愈烈之势,实在令人担忧,应引起有关部门和领导的高度重视,尽快采取措施制止这类违法现象的继续存在和扩展。
     
      各级各部门,特别是领导干部无论开展什么工作,首先必须树立法治观念,坚持依法行政原则,任何改革创新都必须在合法的前提下进行,都不得有触犯法律底线的行为。否则,党中央、国务院提出的依法治国、依法行政战略就很难真正得到贯彻实施,党中央、国务院提出的到2020年基本建成职能科学、权责法定、执法严明、公开公正、廉洁高效、守法诚信的法治政府目标,就会受到影响。
     
      习近平总书记2015年2月2日《在省部级主要领导干部学习贯彻十八届四中全会精神全面推进依法治国专题研讨班开班式上》强调“领导干部要牢记法律红线不可逾越、法律底线不可触碰,带头遵守法律、执行法律,带头营造办事依法、遇事找法、解决问题用法、化解矛盾靠法的法治环境。谋划工作要运用法治思维,处理问题要运用法治方式,说话做事要先考虑一下是不是合法。”“领导干部提高法治思维和依法办事能力,关键是要做到以下几点。一是要守法律、重程序,这是法治的第一位要求。二是要牢记职权法定,明白权力来自哪里、界线划在哪里,做到法定职责必须为、法无授权不可为。三是要保护人民权益,这是法治的根本目的。四是要受监督,这既是对领导干部行使权力的监督,也是对领导干部正确行使权力的制度保护。 <http://cpc.people.com.cn/n/2015/0203/c64094-26496095.html>”在党的十九大报告中,习近平总书记又特别强调:“各级党组织和全体党员要带头尊法学法守法用法,任何组织和个人都不得有超越宪法法律的特权,绝不允许以言代法、以权压法、逐利违法、徇私枉法。”
     
      因此,各级领导干部在实际工作中,一定要牢记习近平总书记的重要指示,认真学习法律知识,真正弄懂法律本义,带头做到按法办事,对公民、法人或者其他组织坚持“法无禁止即可为”,对行政机关坚决遵守“法无授权不可为。”

    【作者简介】
    任敬陶,山东省菏泽市政务服务中心管理办公室。中国法学会、中国法学会行政法学研究会、山东省法学会会员,山东省法制学会和山东省行政法学研究会理事,菏泽市法制学会副会长。

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