司法介入公司分立的基本要件和实施条件
----公司分立的司法介入系列谈之九
2018/6/8 17:53:56 点击率[412] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】公司法
    【出处】本网首发
    【中文摘要】公司因发展需要,股东决定分立公司,这种情况下产生的纠纷较少,但也不能完全排除产生纠纷的可能性。因经营理念不同,股东为了各自的发展,在公司陷入僵局之前,决定分立公司,这种情形下,在分立前后的整个过程中,都有可能产生纠纷。如公司股东内部已经发生纠纷,因此决定分立,在这种情况下,整个分立过程可能会战火纷飞。因此,司法介入公司分立,理论上有依据,现实中有必要。
    【中文关键字】公司分立;司法介入;分立纠纷;现实条件;分立决议;分立协议;单纯分立
    【全文】

      公司分立,既可能是公司发展到一定阶段所选择的一种模式,也可能是解决内部分歧的一种方式。在不发生纠纷的情况下,公司分立纯属公司的内部事务,司法作为外部力量无介入之必要。
     
      公司因发展需要,股东决定分立公司,这种情况下产生的纠纷较少,但也不能完全排除产生纠纷的可能性。因经营理念不同,股东为了各自的发展,在公司陷入僵局之前,决定分立公司,这种情形下,在分立前后的整个过程中,都有可能产生纠纷。如公司股东内部已经发生纠纷,因此决定分立,在这种情况下,整个分立过程可能会战火纷飞。因此,司法介入公司分立,理论上有依据,现实中有必要。
     
      最高人民法院在2008年3月颁布的《民事案件案由规定》第257项案由是“公司分立纠纷”,2011年修订后仍在第260项保留了这一案由。可见,司法实务部门已经将公司分立纠纷纳入司法可介入的范围。但是司法何时介入?应该具备什么条件司法才能介入?这在理论上至今是一片荒芜之地。
     
      公司是一个依法成立的经济组织,在法律上是一个独立主体,所以,司法不应主动分立公司。在公司的意思自治机关没有形成公司分立意志,或公司没有陷入僵局的情况下,不能通过司法途径分立公司。司法介入公司分立的基本要件:一是公司股东会形成了明确的分立意志,二是各股东就公司分立的具体事项和各自的权利义务达成了一致意见或者三分之二以上多数意见;三是在吸收分立与分立合并中,各参与分立的公司就公司分立的权利义务达成了一致意见。
     
      司法介入还需遵循不告不理的原则,法院应一方当事人的诉请才能介入。由于这不是本文探讨的主题,所以不做阐述。
     
      一、单纯分立的司法介入
     
      单纯分立是指没有公司外的第三方参与的分立,新设分立和派生分立属于单纯分立。
     
      在单纯分立中,公司形成分立意志的途径,一是通过股东会作出分立决议,二是股东会的全体股东协商一致作出分立决定或达成分立协议(股东之间也可签订分立合同,为便于理解和区别,以下统称分立协议)。公司形成了明确的分立意志,这是司法介入公司分立的前提条件。分立决议或分立决定、协议,既表明公司形成了分立意志,也证明公司的股东各自就公司分立的权利义务达成了三分之二以上多数意见或一致意见。因为分歧,导致分立不能完成的,可以通过司法救济,从而按照分立决议或决定、协议的约定完成分立。
     
      分立决议和分立协议,在程序、效力、救济途径等方面有一定的区别。
     
      (一)程序上的区别
     
      如果是通过股东会作出分立决议的,开会的通知程序和表决程序都必须符合《公司法》和《公司章程》的规定。比如,要按照《公司章程》规定的时间发出通知,《公司章程》对通知的内容有要求的,还需符合要求。按照《公司法》和《公司章程》规定的议事程序和表决方式进行表决,必须经代表是2/3以上表决权的股东通过。《公司法》要求出席会议的股东应当在会议记录上签名。而分立协议是经股东协商一致而签订的,按照《公司法》第37条第二款的规定,可以不召开股东会会议,直接签订分立协议。
     
      (二)效力上的区别
     
      分立决议体现的是2/3以上股东的分立意见,并且不一定有全体股东签名。特别是没有出席股东会的股东,不可能在会议记录上签名,况且出席会议的股东也有可能反对公司分立,而分立协议是全体股东协商一致直接签名的文件,体现的是全体股东的分立意见,是一致同意分立,所以分立决议的效力要低于分立协议的效力。
     
      (三)权利救济的途径不同
     
      根据《公司法》第22条的规定,如果分立决议的召集程序、表决方式违反法律法规或者《公司章程》的,或者分立决议的内容违反《公司章程》的,股东可以自作出分立决议之日起60日内请求人民法院撤销。分立决议的内容违法的,股东还可以请求人民法院宣告无效。对于有限责任公司的分立决议投反对票的股东,还可以根据《公司法》第74条的规定,请求公司按照合理的价格收购其股权,在60日内与公司不能达成股权收购协议的,可以在90日内向人民法院提起诉讼。分立决议的召集程序、表决方式、内容均具有可诉性,而分立协议则不存在召集程序、表决方式的可诉性,只有内容违法才有可诉性。
     
      二、非单纯分立的司法介入
     
      非单纯分立是指有既存的第三方参与的公司分立。在吸收分立和分立合并的情形中,因为有公司之外的第三方参与公司分立,司法介入公司分立,需要内外两方面形成的公司分立文件:一是被分立的公司和各参与分立的公司经本公司股东会通过的分立决议和参与分立的决议,二是被分立的公司与各参与分立的公司共同签订的分立合同(各公司也可签订分立协议,为便于理解和区别,以下统称分立合同)。通常情况下,是分立决议在先,签订分立合同在后,但不能排除签订分立合同在先,股东会表决追认在后的情形。各公司的分立决议,须作为分立合同的必要附件交一份给其他参与分立的公司一并备存。
     
      各参与分立的公司的股东会就参与分立的决议程序和内容,也须符合《公司法》和各公司的章程规定,其共同签订的分立合同,须符合《合同法》的规定。在各参与分立的公司的股东全体一致同意分立的情况下,也可以由各股东以股东身份在分立合同上签名同意分立,无需另外开股东会做出决议。
     
      三、司法介入公司分立纠纷的实施条件
     
      如果出现股东或公司违反分立决议、分立协议或分立合同的情况,可以通过司法介入的方式予以救济,其他股东或者分立后的公司可以诉至法院。
     
      但是,是否有了分立决议、分立协议、分立合同,司法就可以全面介入公司的分立?笔者认为,这还需看这些分立文件是否具有可行性。分立决议、分立协议或者分立合同的内容,必须在实体上和程序上都具有可行性,所约定的事项和各自的权利义务必须清楚明确。
     
      内容的可行性,即分立决议、分立协议、分立合同本身或相关文件已经记载以下事项,也即是本系列谈文章之六第二部分“分立的意思表示”第1项至第5项必备内容:1、明确的分立的意思表示;2、分立的时间和方式;3、公司分立的注册资本的处理方法,各方股东名单、股权或股份的处理;4、各方组建治理机构和经营管理机构、制定新公司章程的方法;5、公司财产的分割方法,业务的分配,债权和债务的处理。这五项是必备的内容。如果分立决议、分立协议、分立条款或相关文件的内容月详尽,则越有操作性。
     
      公司吸收分立或分立合并的,除了通过记载上述内容或事项的分立决议,各参与分立的公司还签订了分立合同。
     
      概括而言,公司的分立决议、分立协议、分立合同或相关文件的内容,如果是分立为有限责任公司的,需符合《公司法》第23条规定的实体要件;如果是分立为股份有限公司的,需符合《公司法》第76条规定的实体要件。至于《公司登记管理条例》第20条规定有限责任公司的登记文件,第21条规定的股份有限公司的登记文件,以及第38条规定的变更登记文件、注销登记文件,则属于登记程序上需要的文件,在具备实体条件的情形下,经过司法介入公司分立,在登记时,可根据生效法律文书,补充这些程序文件。
     
      各公司的内部情况千差万别,有的在分立前没有大的纠纷,分立过程中才产生纠纷,有的是因为产生了纠纷才决定分立,在分立过程中又有可能产生新的纠纷。不管是因为分立产生了纠纷,还是因为产生了纠纷而分立,如果分立文件的内容符合《公司法》规定的实体条件,都可以请求司法介入,完成分立。
     
      分立后的公司一旦登记成立,不管分立的公司之间、公司与股东之间,因为财产分割、业务分配还是债权主张、债务分担或其他事项产生纠纷,都可以请求司法介入,这一点不成为问题,在此不作累述。

    【作者简介】
    成尉冰,男,广东坚信律师事务所主任,佛山市优秀律师,第四届中国青年律师论坛特别奖和优秀奖得主,曾任《中国律师》、《中国律师网》特约评论员,第八届广东省律师协会公司法律专业委员会委员。

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