公司分立的限制条件
——公司分立的司法介入系列谈之四
2018/4/29 17:06:54 点击率[271] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】公司法
    【出处】本网首发
    【写作时间】2015年
    【中文关键字】公司分立;限制条件;时间限制;形式限制;分立对象;支付对价
    【全文】

      一、公司分立的时间限制
     
      我国《公司法》没有对公司分立的时间作出规定。笔者认为,公司分立,应当是在依法成立之后清算结束之前。如果公司尚在筹备组建之中,尚未经依法登记成立,则不发生分立的问题。公司在依法登记成立之前分割或解散,不按分立处理,按民间合伙中的分伙或散伙处理。公司清算结束之后,应当办理注销登记。清算结束,资产和负债均已处理完毕,没有分立的可能,也无此必要。
     
      在股东会决议解散公司或司法解散公司之后,到清算结束之前,公司仍得分立。这有利于市场资源最优化组合、利用。发生在这个时间段的分立,仍需要经过股东会决议,或者全体股东签订协议。《澳门商法典》第293条第二项规定:“公司即使处于清算状况,仍得分立。”这一规定,将可分立的公司的范围扩大到处于清算状态的公司,值得借鉴。特别是对于因公司经营期限届满而解散,或者因为股东出现分歧而决议解散,或者因为公司僵局被司法解散的公司,解散之后,在公司清算结束之前,公司仍得分立。这一点对于我国的公司制度有重要借鉴意义,将公司的分立制度与解散、清算制度和破解僵局衔接起来,不互相排斥,让市场资源最优组合。
     
      二、公司分立的形式限制
     
      公司分立之后,其公司的组织形式应当是公司,才符合公司法的本意。如果公司分立之后,其分立的部分或续存的部分变成个人独资企业或合伙企业,则不是《公司法》意义上的分立,而是改变了公司的法人主体性质,不再适用《公司法》的规定。我国《公司法》没有对分立后的公司的组织形式作出具体规定。从立法本意看,公司分立之后,其组织形式仍须是公司。《台湾公司法》第316条之一第二款规定:“ 股份有限公司分割者,其存续公司或新设公司以股份有限公司为限。”日本《有限公司法》第63条规定,有限公司可新设分立出有限公司,股份公司可新设分立出有限公司,有限公司与有限公司或股份公司之间可进行全部或部分吸收分立[1]。笔者认为,在新设分立和派生分立的情形下,有限公司只能分立为有限公司,股份公司则可以分立为股份公司或者有限公司。如果规定股份公司分立后,其续存公司或新设公司只能是股份公司,则有可能会阻碍股份公司的分立。因为我国《公司法》对股份公司的发起人的人数和住所有限制,在相关法规中对股份公司的最低注册资本也有规定,如果规定股份公司分立,其续存公司和新设公司以股份公司为限,势必会阻碍公司的分立。
     
      三、公司分立的对象:资产与负债
     
      公司分立,主要依靠公司的意思自治机关即股东会作出决定,或者股东之间协商一致分立并予以实施,外部的力量难以介入其中。但是,从我国《公司法》176条突出财产分割和“应当编制资产负债表及财产清单”这一点,即喻示着公司的分立围绕的核心是财产,财产分割是股东和公司利益的重新分配,是各自利益格局的重大调整和变化。
     
      关于公司分立,如果只提财产分割,而不提债务分担,则这样的分立是有违常理的。现行《公司法》虽然规定了对公司分立前的债务,如果未能与债权人达成清偿协议的,由分立后的公司承担连带责任。但是,真正的分立,股东之间从切身利益出发,不可能不考虑债务的处理,不可能不对分立前的债务在分立后如何分担和处理作出约定。如果只约定分割资产而不承担债务的,虽然对公司的债权人无约束力,但这样的分立或有蹊跷。
     
      研究公司分立,如果只注重财产分割,而不关注债务分担,这样的研究也有重大遗漏。资产与负债,是公司作为一个经济实体的动脉和静脉。研究者只关注动脉而不关注静脉,显然无法正确打通血脉。
     
      四、公司分立的对价支付
     
      从一般意义理解,公司分立,如果按资产与负债的比例来分割资产和分担债务,旧股东在新公司的持股比例不变,则不存在对价支付的问题,因为公司的资产并没有增加,股东之间也无股权转让收益。但是,因为分立的资产,其质量和价值有差异,而且会有某些资产价值大但又无法分割,所以未必能按比例分割,而债务也会存在金额大难以分割承担的情况,股东对分立后的公司的发展前景有不同预期,对股权的期望值也会不同,并且会产生股东身份的选择,选择成为分立后的公司中某一或多个公司的股东,所以会出现持股比例的调整。这些因素,将导致公司分立产生对价和支付的问题。另外,根据财政部 、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》财税[2009]59号文第(六)条规定,从税务的角度考虑,公司分立将产生资产分立转让换取股权或非股权支付的问题[2],也即对价的支付。

    【作者简介】

    成尉冰,男,广东坚信律师事务所主任,佛山市优秀律师,第四届中国青年律师论坛特别奖和优秀奖得主,曾任《中国律师》、《中国律师网》特约评论员,第八届广东省律师协会公司法律专业委员会委员。

    【注释】
    [1]见日本《有限公司法》第63条之二第一款:“有限公司为让设立的有限公司继承其全部或者部分营业,可进行新设分立。”
    《有限公司法》第六十三条之三第一款:“股份公司可使因分立设立的公司为有限公司而进行新设分立。”
    《有限公司法》第六十三条之七第一款:“有限公司和其他有限公司或者股份公司为将其一方的全部或者部分营业让他方继承,可进行吸收分立。”
    [2]财政部 、国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》财税[2009]59号文第(六)条:“分立,是指一家企业(以下称为被分立企业)将部分或全部资产分离转让给现存或新设的企业(以下称为分立企业),被分立企业股东换取分立企业的股权或非股权支付,实现企业的依法分立。”

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