一份发人深省的法院整体回避和管辖异议申请道尽说透当事人的艰辛和法律的无奈
2018/4/9 9:16:07 点击率[229] 评论[1]
【法宝引证码】
    【学科类别】诉讼制度
    【出处】本网首发
    【写作时间】2018年
    【中文关键字】回避;管辖异议;当事人
    【全文】

      不久前,笔者收到一名当事人写的申请法院整体回避和管辖异议申请书,请笔者为他修改。笔者觉得这份申请书将我国回避和管辖异议制度以及存在的诸多问题说透彻了,本人也受到很多启发,感慨良多,也为之一振,如醍醐灌顶,原来回避是现代法制的基石,没有完善的回避制度,就不可能有现代法制,太重要了,而司法实践中,都被轻描淡写一带而过。很多法官在合议庭成员确定后三日内不告知当事人合议庭组成人员。这个是诉讼法明确规定的,目的是要确保当事人申请法官书记员回避的权利。如果不提前告知,到了开庭时,宣布合议庭由谁谁谁组成,你们申请回避吗?当事人只好说不申请,因为这个时候双方当事人无法了解合议庭及书记员是否有必须回避的情形。如果贸然申请,庭就开不了,尤其是外地当事人来一趟不容易,很想把庭开了,只好违心不申请回避,放弃回避权利。这是典型是法官为了省事,乘当事人之危,逼迫当事人放弃申请回避权。这样逼迫当事人放弃回避申请权的法官,是缺乏法律基本素质和精神的,是不合格法官,这对我们律师办案有很好的借鉴和启发。至于个中艰辛无奈,法律人自有同感;语言之犀利,权当听了郭老师的相声,聊以一笑而过。同时也佩服这位当事人的硬骨头和不屈不挠,也许值得我们很多律师借鉴一些,明摆着的合法权益无法得到维护,勾兑不了还怕死挺吗?至于辛辣的语气任何人包括法院的人也不要过于去计较,因为人受到委屈都需要有所宣泄,当然不能违法侵权。
     
      因为以前关于法院整体回避的事情虽然有各种透彻的法理分析,但是苦于没有明确直接的具体规定,还是仁者见仁智者见智,形成了争议,法院绝大多数情况下都不允许当事人提出整体回避。但是本案的特殊性和启发性在于,本案法院符合整体回避的法定情形,必须整体回避,因为法院就是案件诉讼标的借款合同的当事人之一,法院的每一个人都与这位当事人有利害关系。而法院党组集体研究后,决定就是不整体回避,因为当事人赢了,就意味着法院输了,当事人输了,就意味着法院赢了。实际上就是当事人与法院在打这场官司,但是法院现在又成了这场官司的裁判员。一审请示二审法院后,当事人被弄了个下落不明,缺席审判公告送达,所有的诉讼权利都被一审完全彻底剥夺殆尽,输得一塌糊涂,二审又驳回当事人的回避申请和管辖异议申请。在这样的情况下,还不对法院整体回避予以明确立法,司法公信力将会受到严重挫伤,将无法取信于民了。经原作者同意,现特隐去真实姓名和具体法院,刊登出来,以飨读者及诸位同仁,也供今后的立法、修法、释法者参考,也给坚持法院不整体回避的院长、法官们一个反思的机会。集思广益,大家一起来促进中国法制的进步和完善。
     
      某阳中院:
     
      前天下午十分荣幸接到一个自称某阳中院党组副书记、副院长金某某同志的电话(根据多年同学、同事经验判断听声音高度疑似金某某,但证据不足),对本人电话(非口头)决定:经院长委托,经本人组织专委会、庭长研究决定,驳回上诉人某阳中院党员、退休副科级干部文某某(2018)X09民终399号案件对陈某某、某阳市中级人民法院、合议庭成员夏某群、两位主审法官廖某辉和刘某煜(全国第一例一案同时任命两位主审人,属重大司法改革创新)、书记员段某的回避申请,但没有说明任何事实、理由以及法律依据,我有权我任性,权就是法,我就是法,权比法大。因贵院驳回申请人回避申请犯了严重的组织错误,依据民诉法四十七条规定,特申请贵院复议。并再次对贵院提出管辖权异议。具体事实、理由和依据如下:
     
      一、民诉法第四十四条规定:“审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;(二)与本案有利害关系的;(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。” 请贵院以及各位院长、庭长、合议庭人员、书记员、打字员别忘了,《住房公积金个人借款?担保?反担保合同》申请人手上也有一份,里面有某阳中院出具的不可撤销无限连带责任担保函,某阳市中级人民法院“红朱赤印”,时任院长孙某某白纸黑字在那里,某阳中院是签订该合同和履行该合同的一方当事人,是本案如假包换的本案当事人和被告。不要愚蠢到以为公积金中心销毁了某阳中院出具的担保函,某阳中院就不是本案当事人了。大家用脚趾头想想都知道,没有单位担保和交纳公积金,个人是不可能用公积金贷到款和还得起贷款的。个人公积金贷款也都是单位担保单位还。不要告诉申请人,你们没有公积金贷款过。某阳中院、某阳中院法定代表人陈某某、某阳中院对本案的合议庭组成人员、书记员,均对本案存在法定回避情形。申请人还是某阳中院党员、退休干部,与你们均有利害关系,你们应当、必须自行回避。不懂法,不自觉。申请人提醒你们,提出回避申请,还要犟,要驳回回避申请。无知无畏,不作不死,令人钦佩!《人民法院审判纪律处分办法》第二十四条规定:“明知具有法定回避情形,故意不依法自行回避,影响案件公正审理的,给予警告至记大过处分。”申请人已经将一审法盲李杏、王某俊和中院政治部举报到纪委监察委,并对王某俊、李杏等合议庭人员向贵院提起名誉权侵权诉讼,贵院一直没有做出不受理裁定,也没有向我发出受理案件通知,公然严重违反民诉法明确具体规定不作为。申请人保留对上述违法违纪行为进一步举报的权利。
     
      “任何人不能成为自己案件的法官”是正当程序的主要原则,它要求法官在审理案件过程中,必须保证与案件利益无涉,没有任何形式的偏私与偏见,在原、被告之间保持不偏不倚,以保证裁判结果的公正,前述所说的“任何人”,不仅是指个人,也包括一个审判合议庭或者一级审判机构。立法设立回避制度的目的是为了保障程序的公正,实现看得见的正义,从而达到审判结果的公正。看得见的程序正义你们都不维护,还能希望你们在案件实体上能实现公正?更何况,一审期间,一审法院负责人和主审法盲李杏到某阳中院政治部一请示汇报,申请人文某某立马就成了某阳中院下落不明的共产党员、退休干部,并缺席判决公告全国。亏你们政治部还专门派副主任邹某洲等人到某市调查过申请人婚姻家庭状况,到过申请人的长期居住地。
     
      二、民诉法第四十五条规定:“当事人提出回避申请,应当说明理由,在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的,也可以在法庭辩论终结前提出。被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。”申请人于2018年3月28日提出回避申请,被申请不暂停本案工作,还于2018年3月30日向申发出合议庭组成人员通知,并把合议庭原主审人廖某辉变更为刘某煜。
     
      三、民诉法第四十六条规定:“院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。”这个是法律强制性规定,对审判人员的回避申请,必须院长决定。如果院长可以委托副院长行使决定权,副院长就可以委托专委会决定、专委会就可以委托民二庭决定权,民二庭委托就可以合议庭行使决定权,合议庭就可以委托审判长行使决定权,审判长还委托书记员行使决定权,书记员委托打字员行使决定权呢?开玩笑!那某阳中院可以委托某山法院判处被告人死刑,最高法院可以委托某阳中院搞死刑复核,全国人大可以委托某阳人大修改刑法。陈某某怎么不委托王某俊签发执行死刑命令?金某某同学可以电话通知我,但是口头决定书面决定都必须陈某某做出,副院长、专委会、民二庭、合议庭均无权决定。陈某某有两个选项:要么到申请人住所地口头当面对申请人宣布,书记员做好笔录,申请人和陈某某在笔录上签字。口头不是打电话,不要摸脑壳想当然;这个口头专门指的是陈某某的口头,不是某阳中院其他人的嘴巴。要么就是陈某某在驳回回避决定书上签字画押,申请人提出回避申请六份,他也要签字画押六份决定书。然后可以委托合议庭成员或者书记员邮寄送达给申请人。怎么着都没金某某副院长什么事。他非要参与干预进来,自称接受陈某某委托,用自己的嘴巴替代陈的嘴巴来做口头决定,就是违反中央八项规定,非法插手案件干扰办案。法律是用来严格遵守的,不是用来乱搞的。
     
      四、申请人申请某阳中院整体回避合情合理合法。回避制度之所以如此重要,是因为回避是现代法制体系的基石。现代法制是以对人性的不信任为前提的,是以对自私、恣意等人性的弱点防范为目的,而只有回避才能体现程序正义。如果法院(包括院长,下同)一旦成为案件的当事人或与案件有利害关系时,其独立的利益诉求及在院长领导下的机制如何让人们去消除这种合理的怀疑呢?因此,回避制度必须涉及法院整体回避的问题,凡是可能影响到案件公正审理的法官和法院,都在回避之列。
     
      现实生活中,法院也参与民事活动,并有可能与他人发生纠纷进而成为民事诉讼的一方当事人。本案公积金贷款,就是某阳中院参与的民事活动,其参与签订的公积金贷款合同就是与其他合同当事人建立起来的民法法律(合同)关系。本案合同项下的公积金交纳义务主体、公积金贷款还款主体、公积金贷款还款担保主体都是某阳中院。本案纠纷完全系某阳中院违反合同约定,拒绝偿还贷款所致,文某某在合同履行过程中没有任何违约和过错行为。此时,如果仍由某阳中院“做自己案件的法官”,那么,由该法院的任何法官主持审判,都将无法保持中立性,法院的审判过程和判决结论也很难产生公信力。在此情况下,法院整体回避就成为一个事关司法公正所无法回避的问题。
     
      五、申请院长、副院长回避于法有据。民诉法解释第四十八条规定:“民事诉讼法第四十四条所称的审判人员,包括参与本案审理的人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员和人民陪审员。”申请人是某阳中院的党员干部,根据金某某同学4月4日下午对申请人的电话决定,某阳中院的院长陈某某、副院长金某某、民事专委会委员、薛某雨庭长、副庭长、审判员、助理审判员都参与了本案回避事项的审理,都必须主动自行回避。如果申请人不申请,你们坐在审判席,下面坐着的是你们一个单位的老同事、老前辈。你们庄严宣布某阳市中级人民法院今天开庭审理某阳市中级人民法院共产党员、某阳市中级人民法院机关党委和老干科领导管理下的退休干部文某某与公积金中心借款合同纠纷一案,你们好意思吗?中国的法律就这样被你们一下就强奸致死了。
     
      申请人是某阳中院情商最低下、退休级别最低的人,但是我智商最高。除了高中同学金某某,几百号人加起来也没我高。我是个懂得法律的疯狗,逮着谁就咬谁。王某俊和李杏不跟我登报道歉,我这辈子跟他们没完。出来混迟早都得还,习近平总书记说,头上三尺有神明。郭某光、蔡某飞、张某对我的起诉和举报不理不睬。他们狠,我也不会让他们逍遥,我会申请高院立案监督,并向有关部门举报他们不作为。既然大家都想玩爱玩,就玩到底、彻底玩嗨!无非就是几万块钱呗!金某某今天作为同学、同事、正处级领导给我这个混不好的副科级退休干部亲自来电话,对我是一种安慰,其他的都特么做了缩头乌龟吗?!一个特么书记员还跟我牛逼哄哄,你知道你在跟谁说话吗?
     
      六、某阳中院对本案没有管辖权。大家不要只办案,不学法,二审提出管辖异议有法律依据,《中华人民共和国民事诉讼法》第三十七条、《中华人民共和国行政诉讼法》第三十二条均规定:“有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。”这个规定没有规定只适用一审程序。何谓“特殊原因”?足以使有管辖权的人民法院不能行使审判权的相关因素均属特殊原因,进一步说,只要有损害公正审判、影响法院声誉的因素存在,法院就应该为司法公正而避嫌。1998年9月2日最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第18条规定:“有管辖权的人民法院因案件涉及本院院长需要回避等原因,不宜行使管辖权的,可以请求上一级人民法院管辖;上一级人民法院也可以指定与提出请求的人民法院同级的其他人民法院管辖。”这条司法解释可以理解为,在法院院长需要回避的情况下,应当按照指定管辖制度,由同级的其他人民法院管辖,否则最高法院就没有制定这条司法解释的必要了。
     
      如果贵院觉得当了运动员后又当裁判员很好玩,认为贵院有二审管辖权,或者认为申请人无权提出管辖异议申请,申请人都没意见。但请答复。你们指导一审瞒着我搞缺席判决,把我整成下落不明,二审又不许我提管辖异议,好意思吗?
     
      当事人申请一个法官回避,属狭义的“回避制度”,当事人如果要求全体法官回避,则属于“变更法院管辖”的问题了。在此情况下,回避制度就与变更管辖制度发生有机的联系。法官应当主动自行回避而不回避,当事人有权申请他回避。同理,有管辖权的人民法院由于特殊原因,明知自己不能、不应该行使管辖权,但是还要强行管辖的,当事人当然可以提出管辖异议。人民法院组织法第四条规定:“人民法院依照法律规定独立行使审判权”。独立行使审判权的主体是人民法院,而不是法官个人。既然实际行使审判权的主体是法院,而院长又是法院的机关代表,因此涉及到院长的事由必然关联到其所代表的法院,所以是针对法院院长的职务职权行为而言,否则就不能称“涉及院长”,而只能称涉及中华人民共和国公民陈某某的个人私生活行为。这是“院长”这一法律用语的特定含义所决定的。既然“院长”是法院机关的代表,对外代表着法院,那么,院长成为回避的主体于法有据,法院成为回避主体也就顺理成章。由此可见,法院整体回避的实质是对案件管辖权的转移,被回避的法院应依法报请上级法院指定管辖。故此,申请人在提出回避申请的同时,也向贵院提出了管辖异议申请,贵院至今没有任何答复。请给予申请人答复,做出裁定。国家赋予你们审判权是用于你们履行法定职责的,不是给你们来任性的。
     
      我已经被某山法院判决并公告下落不明将近一年了,依据党纪应开除党籍。如果这个案件我不上诉,或者撤回上诉,或者我压根就没有在网上查到这个活见鬼的阴曹地府一审缺席判决(说文某某下落不明,合法传唤不到庭,又说文某某当庭陈述作为证据)。请问某阳中院政治部是不是三年后要在人民法院报公告宣告我死亡,停发我工资?你们做好了预案吗?我在某京见义勇为差点丢了性命,获得了某京市见义勇为人员光荣称号,并通报到了贵院政治部。政治部不但不表彰,不给我立功受奖依法加工资。要是我在见义勇为过程中牺牲了,你们政治部是不是也不给我发讣告?政治部个别人还在背后使阴招肆无忌惮搞阴谋,害人害己害领导害法院害组织害党,党的十八大以后不收手不收敛,搞灯下黑,授意一审把我搞成下落不明缺席审判、伪造篡改证据、虚假诉讼造假案、伪造裁判文书,失职渎职、滥用职权,把孙某勇和陈某某往坑里带的法盲猪队友,现在跳出来啊,是骡子是马拉出来溜溜!
     
      话说得这份上,我想要告诉你们的是,文某某,不说不做,说了必做。你们也不要用自己的人生经验套我,我不同于你们任何人。我不会求你们任何人,也不会找任何同事关系,也不会有任何妥协,谁敢违法犯罪跟我对着干,我就跟谁干到底!五年前,在没有任何判决和执行依据的情况下,法盲壮X阳假借党组名义充当黑社会打手电话通知我要扣我的工资为公积金中心收账了难,最后我义正辞严指出其涉嫌违法犯罪的一条条法律依据所在。摄于法律的权威,他悬崖勒马中止了违法犯罪行为。这是我帮了他,好心提醒了他,是我给他上了法治教育课。他在西南政法大学四年上的课顶不上我给他上一次法律扫盲课。要不是我提醒他不要做违法犯罪的事,他今天能当上院长吗?我要给你们所有人一个惊喜——原来世界上还有这么活着没有被搞死的人。为人进去的门紧锁着,为狗爬出的洞敞开着,爬出来吧,给你自由。我就是砸烂那把锁的人,不信走着瞧。我就等着三年后,政治部宣告我死亡。我希望我的敌人越多越强大越好,因为只怕猪一样的队友,不怕神一样的敌人。民二庭,感觉到某山法院和中院政治部的好队友的带给你们的情谊了吧?
     
      根据民诉法第二百条规定:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:(三)原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的;(四)原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的;(六)原判决、裁定适用法律确有错误的;(七)审判组织的组成不合法或者依法应当回避的审判人员没有回避的;(九)违反法律规定,剥夺当事人辩论权利的;(十)未经传票传唤,缺席判决的;(十一)原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的;(十三)审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。”某阳中院作为本案合同当事人,审理本案,应当回避而不回避,还伪造篡改证据,授意原告和一审法院把合同中的不可撤销担保函撕掉,隐瞒某阳中院被告主体和身份,后果写在民诉法里,写在刑诉法里,写在人民法院组织法里,写在习近平总书记的十九大报告里,写在党的纪律处分条例和监察法里。

    【作者简介】
    温毅斌,中国法学会会员,湖南省民商法研究会理事,人民日报社《民生与法》周刊法律专家委员会委员、北大法律信息网专栏作者。曾在人民法院报、法律适用、新华文摘、检察日报、法制日报等发表论文180余篇。

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