单位行贿罪综述及司法裁判依据(2017年版)
2017/12/20 9:45:29 点击率[103] 评论[0]
【法宝引证码】
    【学科类别】刑法分则
    【出处】本网首发
    【写作时间】2017年
    【中文关键字】单位行贿罪;综述
    【全文】

      目录
     
      一、《刑法》规定的单位行贿罪
     
      二、法学理论中的单位行贿罪
     
      三、罪与非罪的区分
     
      四、此罪与彼罪的区分
     
      五、本罪的共同犯罪问题
     
      六、本罪的犯罪认定争议
     
      七、本罪的罪数问题
     
      八、本罪的量刑问题
     
      九、本罪法律法规汇编
     
      正文
     
      一、《刑法》规定的单位行贿罪
     
      《中华人民共和国刑法》(以下简称《刑法》)第三百九十三条 【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。
     
      二、法学理论中的单位行贿罪(引用高铭暄、马克昌《刑法学(第七版)》)
     
      客体:国家工作人员的职务廉洁性,犯罪对象仅限于国家工作人员。
     
      客观方面:单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的行为。
     
      主体:单位。
     
      主观方面:故意,并具有谋取不正当利益的目的。
     
      三、罪与非罪的区分
     
      从法律条文和刑法理论来看,出罪路径主要有以下几点:
     
      (一)犯罪行为不存在,即不存在行贿或者违反国家规定给予国家工作人员以回扣、手续费且情节严重的行为。首先,行为人被勒索给予财物的,不是行贿;其次,正常公开的馈赠是人之常情也不是行贿;其三,犯罪对象实质性欺骗(并不是国家工作人员甚至不是其他单位或者人员的,纯粹实施诈骗行为吸引行为人实施行贿的)。从以上看,这些不侵犯刑法保护客体的行为都不成立犯罪。
     
      (二)行为尚未达到刑法规定的“情节严重”。情节的认定以数额为基础原则,结合行贿对象的特殊性等情节来认定是否成立犯罪。具体为:
     
      1.单位行贿数额在二十万元以上的;
     
      2.单位为谋取不正当利益而行贿,数额在十万元以上不满二十万元,但具有下列情形之一的:
     
      (1)为谋取非法利益而行贿的;
     
      (2)向三人以上行贿的;
     
      (3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;
     
      (4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。
     
      (三)主体方面,主要是看行为是否代表单位意志,若并不代表单位意志,只是单位中的个人的行为,不成立单位行贿罪。
     
      (四)在主观方面,由于本罪要求必须具有故意且具有谋取不正当利益的目的。可以看出,具有间接故意或者过失的行为都不成立本罪。
     
      四、此罪与彼罪的区分
     
      首先,本罪是规定在《刑法》第八章贪污贿赂罪之中的,具体到以行为和客体划定的犯罪范围中,本罪属于行贿罪一类,本文就本罪与《刑法》中其他行贿罪名做以下区分:
     
      (一)行贿罪与单位行贿罪
     
      从行贿罪的规定来看,“为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的,是行贿罪。
     
      在经往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿论处。
     
      因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是行贿。”
     
      区分的重点在于行为主体的不同,可以说单位行贿罪是行贿罪的特殊条款,如同合同诈骗罪和诈骗罪的关系一样,是特殊规定与一般规定的区别。根据特别法优于一般法、特别规定优于一般规定的原则,只要行为人是单位的,一律归入单位行贿罪,行为人非单位的,不归入单位行贿罪。
     
      (二)对有影响力的人行贿罪、对单位行贿罪与单位行贿罪
     
      从对有影响力的人行贿罪的规定来看,“为谋取不正当利益,向国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,或者向离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人行贿的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,或者使国家利益遭受特别重大损失的,处七年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。
     
      单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。”(对有影响力的人行贿罪)“为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物的,或者在经济往来中,违反国家规定,给予各种名义的回扣、手续费的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
     
      单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。”(对单位行贿罪)
     
      区分的重点在于犯罪对象,单位行贿罪必须对国家工作人员行贿,若行贿的对象非国家工作人员的,不是单位行贿罪。
     
      五、本罪的共同犯罪问题
     
      其他人参与到该罪实施中的,认定为本罪的共同犯罪,以单位行贿罪定罪处罚。
     
      六、本罪的犯罪认定争议
     
      笔者在公示的法院判决中,发现对单位行贿罪的相同行为(单位实施行贿行为而对象拒收的),有两种不同认定意见:
     
      认定为行贿罪未遂
     
      具体案例:
     
      (1)新恒顺地产有限公司、卢某某被控单位行贿罪一案一审刑事判决书
     
      (2015)宜刑初字第172号
     
      判决认定:其中送给刘某的20万元,由于刘某对行贿款项拒收,故这20万元应认定为犯罪未遂,对此部分数额可比照既遂犯罪从轻处罚。
     
      (2)何某武、湛江市粤西技工学校被判单位行贿一案二审刑事判决书
     
      (2016)粤07刑终321号
     
      判决认定:行贿人民币1万元,犯罪虽然已经着手实行,但由于行贿对象李某当场拒绝收下,属于行贿人意志以外的原因而未得逞,是犯罪未遂,对该部分犯罪事实可以比照既遂犯从轻处罚。
     
      认定为行贿罪既遂
     
      具体案例:
     
      (1)河南睿智净化设备有限公司、胡某某被控单位行贿罪一案一审刑事判决书
     
      (2015)宜刑初字第160号
     
      法院查明:被告单位河南睿智净化设备有限公司为使江苏环亚医用科技集团股份有限公司(原江苏环亚建设工程有限公司)能够在河南省人民医院工程项目招标中中标,且在中标后承揽工程的质保,2011年端午节前,河南睿智净化设备有限公司的控股股东被告人胡某某找到时任河南省人民医院党委书记蔡某某帮忙,并从该公司取出现金20万元装入茶叶盒到蔡某某办公室送给蔡某某,并告知蔡某某请托事项,蔡某某发现后当面拒收。之后,胡某某得知蔡某某的母亲生病住院,便以看望病人的名义到医院将20万元装入粽盒送给蔡的母亲,并打电话告知了蔡某某。2012年8月,蔡某某通过李某某、李某甲兄弟二人,以转账形式将20万元退还给胡某某。案发后,胡某某将20万元行贿款退缴宜阳县人民检察院。
     
      法院认为:被告单位河南睿智净化设备有限公司为单位谋取不正当利益,违反国家规定,给予国家工作人员财物,数额达20万元,情节严重,其单位的行为已构成单位行贿罪。被告人胡某某作为单位具体实施犯罪的主要负责人员,其行为已构成单位行贿罪。公诉机关指控犯罪成立,予以支持。胡某某两次向蔡某某行贿且有明确的请托事项,行贿行为已经完成。故辩护人认为20万元应认定为行贿未遂的辩护意见不能成立,不予支持。
     
      (2)安阳市中亚房地产开发有限责任公司洹文苑项目部、刘海庆被控单位行贿罪、滥用职权罪一案一审刑事判决书
     
      (2016)豫0505刑初77号
     
      法院查明:5.2013年下半年,被告人刘海庆为感谢殷都区纱厂路街道办事处原党工委书记许某在签订征收补偿协议中提供帮助,在安钢职工医院向许某行贿现金人民币1万元,许某当时即予以退还。
     
      6.2015年上半年,被告人刘海庆因洹文苑项目缴纳土地出让金和滞纳金向殷都区经济技术开发公司借款,为了能够获得安阳市殷都区财政局某局原副局长兼殷都区经济技术开发公司原董事长李某的帮助,在李某办公室向李某行贿现金人民币10万元。李某当时即予以退还。
     
      案发后,被告人刘海庆代表被告单位已将向许某、李某行贿的11万元退至安阳市殷都区人民检察院。
     
      法院认为:被告单位洹文苑项目部为谋取不正当利益,向国家机关工作人员行贿30.8万元,情节严重,刘海庆作为洹文苑项目部负责人,也是具体实施行贿行为的直接责任人,洹文苑项目部及刘海庆均构成单位行贿罪,公诉机关指控洹文苑项目部及刘海庆犯单位行贿罪罪名成立。
     
      在这个案子中,被拒收的11万元是纳入到了行贿数额计算中的,最终得到了30.8万元的犯罪数额且成立单位行贿罪。
     
      从以上案例可以看出,法院在对单位实施行贿行为而对象拒收的情况,认定行贿罪存在争议,既存在认定为未遂,又存在认定为既遂的情况。而在《刑法》量刑处罚上,未遂与既遂是有巨大区别的。根据《刑法》“第二十三条 【犯罪未遂】已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。
     
      对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”未遂犯最高是可以实现减轻处罚的,这就体现出这一争议点的巨大差别。从刑法谦抑性的角度考虑,笔者主张:第八章犯罪主要保护的是国家工作人员的廉洁性和财产利益,对于犯罪的打击范围应当采取限缩的态度,应当按未遂的认定方向走。此外,笔者发现一个有意思的现象,(2015)宜刑初字第172号和(2015)宜刑初字第160号刑事判决书是由同一个合议庭做出的,却持两种完全不同的观点。
     
      七、本罪的罪数问题
     
      在追究单位行贿罪的刑事责任时,对因行贿而进行违法犯罪活动进而构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处理。
     
      八、本罪的量刑问题
     
      目前本罪的量刑在《刑法》规定下,还需遵守《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》法发[2017]7号
     
      “二、量刑的基本方法
     
      量刑时,应以定性分析为主,定量分析为辅,依次确定量刑起点、基准刑和宣告刑。
     
      1.量刑步骤
     
      (1)根据基本犯罪构成事实在相应的法定刑幅度内确定量刑起点;
     
      (2)根据其他影响犯罪构成的犯罪数额、犯罪次数、犯罪后果等犯罪事实,在量刑起点的基础上增加刑罚量确定基准刑;
     
      (3)根据量刑情节调节基准刑,并综合考虑全案情况,依法确定宣告刑。
     
      2.调节基准刑的方法
     
      (1)具有单个量刑情节的,根据量刑情节的调节比例直接调节基准刑。
     
      (2)具有多个量刑情节的,一般根据各个量刑情节的调节比例,采用同向相加、逆向相减的方法调节基准刑;具有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行为能力的精神病人犯罪、又聋又哑的人或者盲人犯罪,防卫过当、避险过当、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止,从犯、胁从犯和教唆犯等量刑情节的,先适用该量刑情节对基准刑进行调节,在此基础上,再适用其他量刑情节进行调节。
     
      (3)被告人犯数罪,同时具有适用于各个罪的立功、累犯等量刑情节的,先适用该量刑情节调节个罪的基准刑,确定个罪所应判处的刑罚,再依法实行数罪并罚,决定执行的刑罚。
     
      3.确定宣告刑的方法
     
      (1)量刑情节对基准刑的调节结果在法定刑幅度内,且罪责刑相适应的,可以直接确定为宣告刑;如果具有应当减轻处罚情节的,应依法在法定最低刑以下确定宣告刑。
     
      (2)量刑情节对基准刑的调节结果在法定最低刑以下,具有法定减轻处罚情节,且罪责刑相适应的,可以直接确定为宣告刑;只有从轻处罚情节的,可以依法确定法定最低刑为宣告刑;但是根据案件的特殊情况,经最高人民法院核准,也可以在法定刑以下判处刑罚。
     
      (3)量刑情节对基准刑的调节结果在法定最高刑以上的,可以依法确定法定最高刑为宣告刑。
     
      (4)综合考虑全案情况,独任审判员或合议庭可以在20%的幅度内对调节结果进行调整,确定宣告刑。当调节后的结果仍不符合罪责刑相适应原则的,应提交审判委员会讨论,依法确定宣告刑。
     
      (5)综合全案犯罪事实和量刑情节,依法应当判处无期徒刑以上刑罚、管制或者单处附加刑、缓刑、免刑的,应当依法适用。
     
      三、常见量刑情节的适用
     
      量刑时要充分考虑各种法定和酌定量刑情节,根据案件的全部犯罪事实以及量刑情节的不同情形,依法确定量刑情节的适用及其调节比例。对严重暴力犯罪、毒品犯罪等严重危害社会治安犯罪,在确定从宽的幅度时,应当从严掌握;对犯罪情节较轻的犯罪,应当充分体现从宽。具体确定各个量刑情节的调节比例时,应当综合平衡调节幅度与实际增减刑罚量的关系,确保罪责刑相适应。
     
      1.对于未成年人犯罪,应当综合考虑未成年人对犯罪的认识能力、实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、是否初犯、偶犯、悔罪表现、个人成长经历和一贯表现等情况,予以从宽处罚。
     
      (1)已满十四周岁不满十六周岁的未成年人犯罪,减少基准刑的30%-60%;
     
      (2)已满十六周岁不满十八周岁的未成年人犯罪,减少基准刑的10%-50%。
     
      2.对于未遂犯,综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况,可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下。
     
      3.对于从犯,应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用等情况,予以从宽处罚,减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的,减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。
     
      4.对于自首情节,综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的40%以下;犯罪较轻的,可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚。恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外。
     
      5.对于坦白情节,综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况,确定从宽的幅度。
     
      (1)如实供述自己罪行的,可以减少基准刑的20%以下;
     
      (2)如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行的,可以减少基准刑的10%-30%;
     
      (3)因如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减少基准刑的30%-50%。
     
      6.对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下。依法认定自首、坦白的除外。
     
      7.对于立功情节,综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果以及罪行轻重等情况,确定从宽的幅度。
     
      (1)一般立功的,可以减少基准刑的20%以下;
     
      (2)重大立功的,可以减少基准刑的20%-50%;犯罪较轻的,减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。
     
      8.对于退赃、退赔的,综合考虑犯罪性质,退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度,退赃、退赔的数额及主动程度等情况,可以减少基准刑的30%以下;其中抢劫等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握。
     
      9.对于积极赔偿被害人经济损失并取得谅解的,综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况,可以减少基准刑的40%以下;积极赔偿但没有取得谅解的,可以减少基准刑的30%以下;尽管没有赔偿,但取得谅解的,可以减少基准刑的20%以下。其中抢劫、强奸等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握。
     
      10.对于当事人根据刑事诉讼法第二百七十七条达成刑事和解协议的,综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况,可以减少基准刑的50%以下;犯罪较轻的,可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。
     
      11.对于累犯,应当综合考虑前后罪的性质、刑罚执行完毕或赦免以后至再犯罪时间的长短以及前后罪罪行轻重等情况,增加基准刑的10%-40%,一般不少于3个月。
     
      12.对于有前科的,综合考虑前科的性质、时间间隔长短、次数、处罚轻重等情况,可以增加基准刑的10%以下。前科犯罪为过失犯罪和未成年人犯罪的除外。
     
      13.对于犯罪对象为未成年人、老年人、残疾人、孕妇等弱势人员的,综合考虑犯罪的性质、犯罪的严重程度等情况,可以增加基准刑的20%以下。
     
      14.对于在重大自然灾害、预防、控制突发传染病疫情等灾害期间故意犯罪的,根据案件的具体情况,可以增加基准刑的20%以下”
     
      九、单位行贿罪法律法规汇编
     
      (一)《中华人民共和国刑法》第三百九十三条 【单位行贿罪】单位为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本法第三百八十九条、第三百九十条的规定定罪处罚。
     
      (二)《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百八十条 对于贪污贿赂犯罪、恐怖活动犯罪等重大犯罪案件,犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通缉一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法规定应当追缴其违法所得及其他涉案财产的,人民检察院可以向人民法院提出没收违法所得的申请。
     
      公安机关认为有前款规定情形的,应当写出没收违法所得意见书,移送人民检察院。
     
      没收违法所得的申请应当提供与犯罪事实、违法所得相关的证据材料,并列明财产的种类、数量、所在地及查封、扣押、冻结的情况。
     
      人民法院在必要的时候,可以查封、扣押、冻结申请没收的财产。
     
      (三)最高人民法院、最高人民检察院《关于适用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件违法所得没收程序若干问题的规定》法释[2017]1号
     
      第一条 下列犯罪案件,应当认定为刑事诉讼法第二百八十条第一款规定的“犯罪案件”:
     
      (一)贪污、挪用公款、巨额财产来源不明、隐瞒境外存款、私分国有资产、私分罚没财物犯罪案件;
     
      (二)受贿、单位受贿、利用影响力受贿、行贿、对有影响力的人行贿、对单位行贿、介绍贿赂、单位行贿犯罪案件;
     
      (四)最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》法释[2016]9号
     
      第七条 为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,数额在三万元以上的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
     
      行贿数额在一万元以上不满三万元,具有下列情形之一的,应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任:
     
      (一)向三人以上行贿的;
     
      (二)将违法所得用于行贿的;
     
      (三)通过行贿谋取职务提拔、调整的;
     
      (四)向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿,实施非法活动的;
     
      (五)向司法工作人员行贿,影响司法公正的;
     
      (六)造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
     
      第八条 犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”:
     
      (一)行贿数额在一百万元以上不满五百万元的;
     
      (二)行贿数额在五十万元以上不满一百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;
     
      (三)其他严重的情节。
     
      为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在一百万元以上不满五百万元的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受重大损失”。
     
      第九条 犯行贿罪,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节特别严重”:
     
      (一)行贿数额在五百万元以上的;
     
      (二)行贿数额在二百五十万元以上不满五百万元,并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的;
     
      (三)其他特别严重的情节。
     
      为谋取不正当利益,向国家工作人员行贿,造成经济损失数额在五百万元以上的,应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“使国家利益遭受特别重大损失”。
     
      第十二条 贿赂犯罪中的“财物”,包括货币、物品和财产性利益。财产性利益包括可以折算为货币的物质利益如房屋装修、债务免除等,以及需要支付货币的其他利益如会员服务、旅游等。后者的犯罪数额,以实际支付或者应当支付的数额计算。
     
      第十四条 根据行贿犯罪的事实、情节,可能被判处三年有期徒刑以下刑罚的,可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“犯罪较轻”。
     
      根据犯罪的事实、情节,已经或者可能被判处十年有期徒刑以上刑罚的,或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响的,可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“重大案件”。
     
      具有下列情形之一的,可以认定为刑法第三百九十条第二款规定的“对侦破重大案件起关键作用”:
     
      (一)主动交待办案机关未掌握的重大案件线索的;
     
      (二)主动交待的犯罪线索不属于重大案件的线索,但该线索对于重大案件侦破有重要作用的;
     
      (三)主动交待行贿事实,对于重大案件的证据收集有重要作用的;
     
      (四)主动交待行贿事实,对于重大案件的追逃、追赃有重要作用的。
     
      第十八条 贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物,应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔,对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得,应当继续追缴或者责令退赔。
     
      第十九条 对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。
     
      对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪,应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。
     
      第二十条 本解释自2016年4月18日起施行。最高人民法院、最高人民检察院此前发布的司法解释与本解释不一致的,以本解释为准。
     
      (五)《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》高检发释字[2012]2号
     
      第二百六十三条 人民检察院在立案后,对于涉案数额在十万元以上、采取其他方法难以收集证据的重大贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件,经过严格的批准手续,可以采取技术侦查措施,交有关机关执行。
     
      本条规定的贪污、贿赂犯罪包括刑法分则第八章规定的贪污罪、受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、介绍贿赂罪、单位行贿罪、利用影响力受贿罪。
     
      (六)最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》法发[2008]33号
     
      一、商业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名:(1)非国家工作人员受贿罪(刑法第一百六十三条);(2)对非国家工作人员行贿罪(刑法第一百六十四条);(3)受贿罪(刑法第三百八十五条);(4)单位受贿罪(刑法第三百八十七条);(5)行贿罪(刑法第三百八十九条);(6)对单位行贿罪(刑法第三百九十一条);(7)介绍贿赂罪(刑法第三百九十二条);(8)单位行贿罪(刑法第三百九十三条)。
     
      (七)《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》法(2001)第8号
     
      (一)关于单位犯罪问题
     
      根据刑法和《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定,以单位名义实施犯罪,违法所得归单位所有的,是单位犯罪。
     
      1.单位的分支机构或者内设机构、部门实施犯罪行为的处理。以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪,违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的,应认定为单位犯罪。不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产,就不将其认定为单位犯罪,而按照个人犯罪处理:
     
      2.单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定:直接负责的主管人员,是在单位实施的犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员,一般是单位的主管负责人,包括法定代表人。其他直接责任人员,是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员,既可以是单位的经营管理人员,也可以是单位的职工,包括聘任、雇佣的人员。应当注意的是,在单位犯罪中,对于受单位领导指派或奉命而参与实施了一定犯罪行为的人员,一般不宜作为直接责任人员追究刑事责任。对单位犯罪中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,应根据其在单位犯罪中的地位、作用和犯罪情节,分别处以相应的刑罚,主管人员与直接责任人员,在个案中,不是当然的主、从犯关系,有的案件,主管人员与直接责任人员在实施犯罪行为的主从关系不明显的,可不分主、从犯。但具体案件可以分清主、从犯,且不分清主、从犯,在同一法定刑档次、幅度内量刑无法做到罪刑相适应的,应当分清主、从犯,依法处罚。
     
      3.对未作为单位犯罪起诉的单位犯罪案件的处理。对于应当认定为单位犯罪的案件,检察机关只作为自然人犯罪案件起诉的,人民法院应及时与检察机关协商,建议检察机关对犯罪单位补充起诉。如检察机关不补充起诉的,人民法院仍应依法审理,对被起诉的自然人根据指控的犯罪事实、证据及庭审查明的事实,依法按单位犯罪中的直接负责的主管人员或者其他直接责任人员追究刑事责任,并应引用刑罚分则关于单位犯罪追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员刑事责任的有关条款。
     
      4.单位共同犯罪的处理。两个以上单位以共同故意实施的犯罪,应根据各单位在共同犯罪中的地位、作用大小,确定犯罪单位。
     
      (八)最高人民法院《关于审理单位犯罪案件对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员是否区分主犯、从犯问题的批复》法释[2000]31号
     
      湖北省高级人民法院:
     
      你院鄂高法(1999)347号《关于单位犯信用证诈骗罪案件中对其“直接负责的主管人员”和“其他直接责任人员”是否划分主从犯问题的请示》收悉。经研究,答复如下:
     
      在审理单位故意犯罪案件时,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,可不区分主犯、从犯,按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。
     
      此复
     
      (九)最高人民检察院《关于行贿罪立案标准的规定》(2000年12月)
     
      一、行贿案(刑法第三百八十九条、第三百九十条)
     
      行贿罪是指为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为。
     
      在经济往来中,违反国家规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的,或者违反国家规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的,以行贿罪追究刑事责任。
     
      涉嫌下列情形之一的,应予立案:
     
      1.行贿数额在一万元以上的;
     
      2.行贿数额不满一万元,但具有下列情形之一的:
     
      (1)为谋取非法利益而行贿的;
     
      (2)向三人以上行贿的;
     
      (3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;
     
      (4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。
     
      因被勒索给予国家工作人员以财物,已获得不正当利益的,以行贿罪追究刑事责任。
     
      二、对单位行贿案(刑法第三百九十一条)
     
      对单位行贿罪是指为谋取不正当利益,给予国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体以财物,或者在经济往来中,违反国家规定,给予上述单位各种名义的回扣、手续费的行为。
     
      涉嫌下列情形之一的,应予立案:
     
      1.个人行贿数额在十万元以上、单位行贿数额在二十万元以上的;
     
      2.个人行贿数额不满十万元、单位行贿数额在十万元以上不满二十万元,但具有下列情形之一的:
     
      (1)为谋取非法利益而行贿的;
     
      (2)向三个以上单位行贿的;
     
      (3)向党政机关、司法机关、行政执法机关行贿的;
     
      (4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。
     
      三、单位行贿案(刑法第三百九十三条)
     
      单位行贿罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的行为。
     
      涉嫌下列情形之一的,应予立案:
     
      1.单位行贿数额在二十万元以上的;
     
      2.单位为谋取不正当利益而行贿,数额在十万元以上不满二十万元,但具有下列情形之一的:
     
      (1)为谋取非法利益而行贿的;
     
      (2)向三人以上行贿的;
     
      (3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;
     
      (4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。
     
      因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本规定关于个人行贿的规定立案,追究其刑事责任。
     
      (十)最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》法释[1999]14号
     
      第一条 刑法第三十条规定的“公司、企业、事业单位”,既包括国有、集体
     
      所有的公司、企业、事业单位,也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。
     
      (十一)最高人民法院、最高人民检察院《关于在办理受贿犯罪大要案的同时要严肃查处严重行贿犯罪分子的通知》高检会[1999]1号
     
      二、对于为谋取不正当利益而行贿,构成行贿罪、向单位行贿罪、单位行贿罪的,必须依法追究刑事责任。“谋取不正当利益”是指谋取违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的利益,以及要求国家工作人员或者有关单位提供违反法律、法规、国家政策和国务院各部门规章规定的帮助或者方便条件。
     
      (十二)最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》高检发释字[1999]2号(注:最高人民检察院《关于行贿罪立案标准的规定》(2000年12月)对单位行贿罪的立案标准与此规定内容一致)
     
      (八)单位行贿案(第393条)
     
      单位行贿罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为谋取不正当利益而行贿,或者违反国家规定,给予国家工作人员以回扣、手续费,情节严重的行为。
     
      涉嫌下列情形之一的,应予立案:
     
      1、单位行贿数额在20万元以上的;
     
      2、单位为谋取不正当利益而行贿,数额在10万元以上不满20万元,但具有下列情形之一的:
     
      (1)为谋取非法利益而行贿的;
     
      (2)向3人以上行贿的;
     
      (3)向党政领导、司法工作人员、行政执法人员行贿的;
     
      (4)致使国家或者社会利益遭受重大损失的。
     
      因行贿取得的违法所得归个人所有的,依照本规定关于个人行贿的规定立案,追究其刑事责任。

    【作者简介】
    金翰明,温天元,广强律师事务所。

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